Reducció de capital social

D' una interpretació teleològica de l' article 274 de la Llei de societats de capital, cal inferir que el legislador pretén que totes les societats de capital disposin d' una reserva legal de fins a un vint per cent del capital social, ja que els obliga a destinar dels seus beneficis, una xifra igual al deu per cent anual fins a assolir aquest vint per cent esmentat.

Aquesta xifra pot ser doncs assolida mitjançant la dotació periòdica d'aquesta partida reserva legal amb càrrec als beneficis de la companyia (el que seria la situació ideal) o, si s'escau, mitjançant una reducció de capital per dotar la reserva legal, reduint així el capital de la societat per incrementar la partida de reserva legal.

La regulació concreta que cal aplicar a aquesta modalitat de reducció cal trobar-la a l' article 328 de la Llei de societats de capital, en el qual s' estableix que a la reducció del capital per a la constitució o l' increment de la reserva legal serà d' aplicació el que estableixen els articles 322 a 326 de la Llei de societats de capital, el contingut del qual ja s'ha exposat ut supra però que es torna a detallar per a major abundament dels interessats. Així doncs:

• Per exigències de l' article 323 de la Llei de societats de capital, el balanç que serveixi de base a l' operació de reducció del capital per pèrdues haurà de referir-se a una data compresa dins dels sis mesos immediatament anteriors a l' acord, prèvia verificació per l' auditor de comptes de la societat i estar aprovat per la junta general. Quan la societat no estigués obligada a sotmetre a auditoria els comptes anuals, l' auditor serà nomenat pels administradors de la societat.
• En qualsevol cas, aquest balanç i l' informe d' auditoria s' incorporaran a l' escriptura pública de reducció.
• En l'acord de la junta de reducció del capital per pèrdues i en l'anunci públic del mateix s'haurà de fer constar expressament la finalitat de la reducció (Article 324 de la Llei de Societats de Capital).
• En les societats anònimes, l'excedent de l'actiu sobre el passiu que hagi de resultar de la reducció del capital haurà d'atribuir-se a la reserva legal sense que aquesta pugui arribar a superar a aquests efectes la desena part de la nova xifra de capital (article 325 de la Llei de Societats de Capital).
• Perquè la societat pugui repartir dividends una vegada reduït el capital caldrà que la reserva legal assoleixi el deu per cent del nou capital (article 326 de la Llei de Societats de Capital).
  

Una de les raons que la que, amb més lògica, resulta procedent la reducció de capital social és quan els socis de la companyia desitgin assolir la restitució del valor de les aportacions que en el seu moment van realitzar. Així doncs, mitjançant aquesta operació de desinversió, els socis de les societats de capital poden arribar a aconseguir recuperar totalment o parcialment la inversió que en el seu dia van realitzar en la societat, la qual cosa comporta la conseqüent descapitalització de la companyia.

Com es pot suposar, en determinats supòsits, els socis d' una societat poden assolir la conclusió o decisió que ja no desitgen continuar invertint el seu capital en la mateixa, per a la qual cosa, poden acudir, entre altres vies, més enllà de la compravenda d' accions o participacions socials, a la reducció de capital. Així mateix, una altra situació que pot generar la necessitat de realitzar una operació d'aquestes característiques pot ser aquelles situacions en les quals les companyies es trobin "sobrecapitalitzades", és a dir, que presentin uns nivells de recursos propis superiors als que realment necessiten per desenvolupar la seva activitat, amb la consegüent penalització de rendibilitat per al capital. Per evitar doncs aquestes situacions, pot ser també interessant acudir a la figura de la reducció de capital social.

Endinsar-nos ja en l' àmbit regulatori d' aquesta modalitat de reducció de capital social, és menester indicar les següents qüestions bàsiques:

En primer lloc, que de conformitat amb l' article 329 de la Llei de societats de capital, relatiu als requisits de l' acord, quan l' acord de reducció amb devolució del valor de les aportacions no afecti per igual totes les participacions o totes les accions de la societat, caldrà, en les societats de responsabilitat limitada, el consentiment individual dels titulars d'aquestes participacions i, en les societats anònimes, l'acord separat de la majoria dels accionistes interessats, adoptat en la forma prevista en l'article 293 (és a dir, mitjançant el vot favorable de la majoria absoluta de cadascuna de les diferents classes d'accions que, si s'escau, hi pogués haver).

I així mateix, com a segona qüestió fonamental, cal deixar constància que la devolució del valor de les aportacions als socis haurà de fer-se a prorrata del valor desemborsat de les respectives participacions socials o accions (és a dir, de forma proporcional al capital social que posseeixi cada soci), llevat que, per unanimitat, s'acordi un altre sistema (Article 330 de la Llei de Societats de Capital).

En aquesta darrera modalitat de reducció de capital social, sens dubte, una qüestió capital és la protecció o tutela dels creditors, ja que aquest instrument, de no garantir-se els drets d' aquests, podria utilitzar-se pels socis de les companyies per recuperar la seva inversió en perjudici dels creditors de la societat, la qual podria córrer el perill de descapitalitzar-se i quedar-se sense fons per respondre efectivament dels deutes socials contrets. Donada doncs la importància de la matèria, el legislador ha dedicat diversos preceptes a aquest assumpte, les principals característiques del qual a continuació es tractarà de detallar, i es disposa en funció del tipus societari que es tracti:

‍

A) La tutela dels creditors de societats de responsabilitat limitada:

Així les coses, de conformitat amb l' article 331 de la Llei de societats de capital, els socis a qui s' hagués restituït la totalitat o part del valor de les seves aportacions respondran solidàriament entre si i amb la societat del pagament dels deutes socials contrets amb anterioritat a la data en què la reducció fos oposat a tercers.

Aquesta responsabilitat de cada soci tindrà com a límit l' import del percebut en concepte de restitució de l' aportació social, i prescriurà als cinc anys a comptar des de la data en què la reducció fos oposible a tercers.

Com a mesura d' assegurament d' aquesta responsabilitat, en la inscripció en el Registre Mercantil de l' execució de l' acord de reducció, s' haurà d' expressar la identitat de les persones a qui s' hagués restituït la totalitat o part de les aportacions socials o, si s' escau, la declaració de l' òrgan d' administració de què ha estat constituïda la reserva que a continuació es detallarà, atès que serà possible evitar aquesta responsabilitat solidària quan, en acordar-se la reducció mitjançant la restitució de la totalitat o part del valor de les aportacions socials, es dotés una reserva amb càrrec a beneficis o reserves lliures per un import igual al percebut pels socis en concepte de restitució de l' aportació social.

Aquesta reserva serà indisponible fins que transcorrin cinc anys a comptar des de la publicació de la reducció en el Butlletí Oficial del Registre Mercantil, llevat que abans del venciment d'aquest termini haguessin estat satisfets tots els deutes socials contrets amb anterioritat a la data en què la reducció fos oposat a tercers (article 332 de la Llei de Societats de Capital).

Finalment, en l'àmbit de les societats limitades, cal també deixar constància del dret estatutari d'oposició del qual gaudiran els creditors socials (article 333 del Reglament del Registre Mercantil), en virtut del qual els estatuts podran establir que cap acord de reducció del capital que impliqui restitució de les seves aportacions als socis pugui portar-se a efecte sense que transcorri un termini de tres mesos a comptar des de la data en què s' hagi notificat als creditors.

• Aquesta notificació es farà personalment, i si això no fos possible, per desconèixer-se el domicili dels creditors, per mitjà d' anuncis que hauran de publicar-se al Butlletí Oficial del Registre Mercantil, i a la pàgina web de la societat o, en el cas que no existeixi en un diari dels de major circulació a la localitat en què radiqui el domicili de la societat.
• Durant aquest termini, els creditors ordinaris podran oposar-se a l' execució de l' acord de reducció, si els seus crèdits no són satisfets o la societat no presta garantia.

Com a garantia d' aquest dret d' oposició, l' esmentat precepte estableix que serà nul.la tota restitució que es realitzi abans de transcórrer el termini de tres mesos o malgrat l' oposició entaulada, en temps i forma, per qualsevol creditor.

‍

B) La tutela dels creditors de societats anònimes:

En l' àmbit de les societats anònimes, de conformitat amb l' article 334 de la Llei de societats de capital, els creditors també gaudiran d' un dret d' oposició davant l' acord de reducció, ja que en el mateix s' estableix que els creditors de la societat anònima els crèdits de la qual hagin nascut abans de la data de l' últim anunci de l' acord de reducció del capital, no hagin vençut en aquell moment i fins que se' ls garanteixin aquests crèdits, tindran el dret d' oposar-se a la reducció.

• Per contra, i com és lògic, els creditors els crèdits dels quals es trobin ja prou garantits no gaudiran d' aquest dret.

Aquest dret d' oposició vindrà així mateix delimitat per les restriccions imposades a l' article 335 de la Llei de societats de capital, en virtut del qual els creditors no podran oposar-se a la reducció en els casos següents:

1. Quan la reducció del capital tingui per única finalitat restablir l' equilibri entre el capital i el patrimoni net de la societat disminuït per conseqüència de pèrdues.
2. Quan la reducció tingui per finalitat la constitució o l' increment de la reserva legal.
3. Quan la reducció es realitzi amb càrrec a beneficis o a reserves lliures o per via d' amortització d' accions adquirides per la societat a títol gratuït. En aquest cas, l' import del valor nominal de les accions amortitzades o de la disminució del valor nominal de les mateixes haurà de destinar-se a una reserva de la qual només serà possible disposar amb els mateixos requisits exigits per a la reducció del capital social.

Finalment, pel que fa als terminis i efectes de l'exercici d'aquest dret, cal tenir en compte que per exercir aquest dret d'oposició, el creditor disposarà del termini d'un mes a comptar des de la data de l'últim anunci de l'acord (article 336 de la Llei de Societats de Capital) i, per al cas que aquest s'exerceixi, la reducció del capital social no podrà portar-se a efecte fins que la societat presti garantia a satisfacció del creditor o, en altre cas, fins que notifiqui a l'esmentat creditor la prestació de fiança solidària en favor de la societat per una entitat de crèdit degudament habilitada per prestar-la per la quantia del crèdit que fos titular el creditor i fins que no prescrigui l'acció per exigir el seu compliment (article 337 de la Llei de Societats de Capital).

La figura de l' autocartera ve regulada en els articles 134 i següents de la Llei de societats de capital, la qual pot ser definida com aquelles situacions en les quals una societat de capital adquireix la titularitat de part de les seves pròpies accions o participacions socials.

Aquest instrument pot ser utilitzat pels socis per desprendre's de part de les seves accions o participacions socials per, tot seguit, acordar la seva amortització (és a dir, la seva desaparició) mitjançant una reducció de capital social.

La regulació d' aquesta modalitat cal trobar-la en els articles 338 a 442 de la Llei de societats de capital, en els quals s' estableix, en primer terme, que quan la reducció del capital hagués de realitzar-se mitjançant l' adquisició de participacions o d' accions de la societat per a la seva posterior amortització, s' haurà d' oferir l' adquisició a tots els socis.

Així mateix, si l' acord de reducció hagués d' afectar només una classe d' accions, s' haurà d' adoptar amb l' acord separat de la majoria de les accions pertanyents a la classe afectada.

Pel que fa a l'oferta d'adquisició (article 339 de la Llei de Societats de Capital), en les societats de responsabilitat limitada, l'oferta es remetrà a cadascun dels socis per correu certificat amb justificant de recepció, mentre que en les societats, la proposta d'adquisició haurà de ser publicada en el Butlletí Oficial del Registre Mercantil i en un diari de gran circulació a la província en què la societat tingui el seu domicili, el qual haurà de mantenir-se, almenys, durant un mes, inclourà totes les mencions que siguin raonablement necessàries per a la informació dels accionistes que desitgin alienar i, si s'escau, expressarà les conseqüències que es derivin de no assolir les accions ofertes el nombre fixat en l'acord (no obstant això, quan totes les accions siguin nominatives, els estatuts podran permetre que se substitueixi la publicació de l' oferta per l' enviament de la mateixa a cadascun dels accionistes per correu certificat amb justificant de recepció).

Realitzada l'oferta d'adquisició (per al termini d'acceptació de la qual es computarà des de l'enviament de la comunicació), poden succeir dues situacions:

• Si les acceptacions excedeixin del nombre de participacions o d' accions prèviament fixat per la societat, es reduiran les ofertes per cada soci en proporció al nombre la titularitat del qual ostenti cadascun d' ells.
• Per contra, si les acceptacions no assoleixen el nombre de participacions o d'accions prèviament fixat (tret que en l'acord de la junta o en la proposta d'adquisició s'hagués establert una altra cosa) s'entendrà que el capital queda reduït en la quantitat corresponent a les acceptacions rebudes.

Finalment, les participacions socials adquirides per la societat hauran de ser amortitzades en el termini de tres anys a comptar de la data de l'oferiment de l'adquisició mentre que les accions adquirides per la societat hauran de ser amortitzades dins del mes següent a la terminació del termini de l'oferta d'adquisició (article 342 de la Llei de Societats de Capital).

A tall d'apunt, és interessant així mateix saber que, en aquesta classe d'operacions, a tall d'incentiu, podran atribuir-se bons de gaudi als titulars de les accions amortitzades, especificant en l'acord de reducció el contingut dels drets atribuïts a aquests bons, els quals no podran atribuir el dret de vot (article 341 de la Llei de Societats de Capital).

Finalment, com a qüestió més de tall tècnic, cal ressenyar que en determinats supòsits és possible que sigui necessari realitzar una reducció i augment de capital social simultanis (articles 343 a 345 de la Llei de Societats de Capital), la qual cosa procedirà quan s'acordi la reducció del capital social a zero o per sota de la xifra mínima legal per, simultàniament, adoptar la transformació de la societat o l' augment del seu capital fins a una quantitat igual o superior a l' esmentada xifra mínima.

En aquests supòsits, en els quals en tot cas haurà de respectar-se el dret d' assumpció o de subscripció preferent dels socis, l' eficàcia de l' acord de reducció quedarà condicionada, si s' escau, a l' execució de l' acord d' augment del capital, i la seva inscripció en el Registre Mercantil no podrà practicar-se tret que simultàniament es presenti a inscripció l' acord de transformació o d' augment de capital, així com, en aquest últim cas, la seva execució.

Des d' un punt de vista formal, s' ha de tenir en compte, com no pot ser altrament, que caldrà adaptar el precepte estatutari relatiu al capital social de la companyia, ja que com és lògic, l' augment de capital acordat i materialitzat modifica el que s' hi disposa anteriorment. Així doncs, en l' escriptura de reducció de capital social que s' atorgui, s' haurà de donar una nova redacció a l' article dels estatuts socials relatiu al capital social, en consonància amb la reducció realitzada. Posteriorment, com és lògic, s' haurà de procedir a la inscripció en el Registre Mercantil d' aquesta escriptura de reducció de capital social.

Una de les qüestions més rellevants en aquesta classe d' operacions, és sens dubte el cost fiscal de les reduccions de capital, especialment en aquelles que tenen per objecte la devolució de les aportacions realitzades pels socis persones físiques.

En aquest últim supòsit, la normativa actual (articles 33.3 a de la Llei 35/2006, de 28 de novembre, reguladora de l'Impost sobre la Renda de les Persones Físiques i l'article 75.3.h del seu Reglament de desenvolupament) estableix que si l'import de les aportacions restituïdes supera el valor de l'adquisició, aquesta diferència o excés tributarà com a rendiment de capital mobiliari en l'impost de la renda, no estant subjecte a retenció o ingrés a compte. No obstant això, si aquesta reducció prové de beneficis no distribuïts, la totalitat de les quantitats percebudes tributaran com a tal, essent objecte de retenció i ingrés a compte.

Així mateix, els socis que realitzin aquesta classe d'operacions hauran de tenir en compte que les reduccions de capital social quedaran subjectes a l'Impost de Transmissions Patrimonials i Actes Jurídics Documentats, en la seva modalitat d'operacions societàries, sent el tipus impositiu actual a Catalunya de l'1% (Reial Decret Legislatiu 1/1993, de 24 de setembre).

Per atorgar una escriptura de reducció de capital social simplement serà necessari contactar amb l'oficina notarial (trucant al telèfon de l'oficina notarial o a l'adreça d'email mercantil@jesusbenavides.es) i concertar una cita en el dia i hora que més convingui als atorgants.

El dia i hora acordats, els atorgants simplement hauran d'acudir a l'oficina notarial proveïts de la documentació necessària (consultar apartat de documentació necessària) per signar l'escriptura corresponent, la qual serà redactada en base al contingut legal mínimament exigible i a les previsions i necessitats dels clients en qüestió.

En qualsevol cas, si els interessats necessiten ajuda en relació amb els models de certificats dels quals resulti l' adopció dels acords socials necessaris per a les modificacions estatutàries que es tractin, poden contactar amb l' oficina notarial per obtenir ajut i assessorament al respecte.

Si l' interessat ho desitja, se li pot fer lliurament de la còpia autèntica de l' escriptura de reducció de capital social el mateix dia de la signatura, però en aquest cas, haurà de ser ell qui acudeixi al Registre Mercantil a gestionar la seva inscripció.

Per suposat, si això es desitja així, és possible encomanar aquesta gestió a la pròpia oficina notarial, la qual remetrà telemàticament l' escriptura al Registre Mercantil als efectes d' obtenir la seva inscripció.

Un cop això ja s' hagi produït, es farà lliurament de la còpia autèntica de l' escriptura als seus atorgants, en la qual constin ja les dades d' inscripció de la mateixa, la qual cosa serà molt més útil, ja que a partir d' aquell moment el document podrà desplegar tots els seus efectes.