Augment de capital social

Vistes totes les modalitats d' augment de capital social així com les seves particularitats, és moment ja d' analitzar, una vegada s' adopta la decisió de la seva procedència, determinar com s' executarà el mateix, és a dir, quins socis concrets assumiran l' augment de capital acordat.

Referent a això, el legislador parteix d' un principi de preferència, establint un dret de preferència a favor dels actuals socis de la companyia, ja que així es desprèn de l' article 304 de la Llei de societats de capital, en el qual s' estableix que en els augments de capital social amb emissió de noves participacions socials o de noves accions, ordinàries o privilegiades, amb càrrec a aportacions dineràries, cada soci tindrà dret a assumir un nombre de participacions socials o de subscriure un nombre d' accions proporcional al valor nominal de les que posseeixi.

<ejemplo>“Así pues, retomando el ejemplo inicial en el que una sociedad limitada posee un capital social inicial de 3.000 €, formado por 3.000 participaciones sociales de valor nominal de 1 €, si se acuerda aumentar su capital social en 3.000 € mediante la creación de 3.000 nuevas participaciones, si el Sr. Javier García dispone de un 20% del capital inicial (es decir, de 600 participaciones de valor nominal de 1 €), en la ampliación de capital tendrá derecho a suscribir preferentemente un 20% de estas nuevas participaciones sociales, mediante el desembolso de 600 €”.<ejemplo>

No obstant això, no hi haurà lloc al dret de preferència quan l' augment del capital es degui a l' absorció d' una altra societat o de tot o part del patrimoni escindit d' una altra societat o a la conversió d' obligacions en accions.

Quant al termini per a l' exercici d' aquest dret d' adquisició preferent, cal acudir al que disposa l' article 305 de la Llei de societats de capital, en el qual s' estableix que en les societats de responsabilitat limitada, el dret de preferència s' exercitarà en el termini que s' hagués fixat en adoptar l' acord d' augment, mentre que en les societats anònimes, el dret de preferència s' exercitarà en el termini que determinen els administradors.

En qualsevol cas, el termini per a l' exercici del dret no podrà ser inferior a un mes des de la publicació de l' anunci de l' oferta d' assumpció de les noves participacions o de subscripció de noves accions en el Butlletí Oficial del Registre Mercantil.

Finalment, caldrà tenir en compte que en les societats de responsabilitat limitada i en les societats anònimes quan totes les accions siguin nominatives, l' òrgan d' administració podrà substituir la publicació de l' anunci per una comunicació escrita a cadascun dels socis i, si s' escau, als usufructuaris inscrits en el Llibre registre de socis o en Llibre d' accions nominatives, el termini d'assumpció de les noves participacions o de les noves accions des de l'enviament de la comunicació.

Una altra de les qüestions que sens dubte assoleix gran importància és la transmissibilitat d' aquest dret d' adquisició preferent, qüestió abordada pel legislador en l' article 306 de la Llei de societats de capital, en el qual s' estableix:

• Per a les societats de responsabilitat limitada, la transmissió voluntària per actes «inter vivos» del dret d'assumpció preferent de les noves participacions socials podrà efectuar-se a favor de les persones que, conforme a aquesta llei o als estatuts de la societat puguin adquirir lliurement les participacions socials. Així mateix, els estatuts podran reconèixer, a més, la possibilitat de la transmissió d'aquest dret a altres persones, sotmetent-la al mateix sistema i condicions previstos per a la transmissió «interessant» de les participacions socials.
• Per la seva banda, per a les societats anònimes, els drets de subscripció preferent seran transmissibles en les mateixes condicions que les accions de les quals derivin.

Més enllà d'aquest dret de subscripció preferent, el legislador ha dissenyat així mateix un dret de preferència de segon grau (article 307 de la Llei de Societats de Capital), en virtut del qual, en les societats de responsabilitat limitada, i llevat que els estatuts disposin una altra cosa, les participacions no assumides en l'exercici del dret de preferència seran ofertes per l'òrgan d'administració als socis que l'haguessin exercitat, per a la seva assumpció i desemborsament durant un termini no superior a quinze dies des de la conclusió de l' establert per a l' assumpció preferent. 

En cas que existisquen diversos socis interessats a assumir les participacions oferides, aquestes s' adjudicaran en proporció a les que cadascun d' ells ja tingués en la societat.

Finalment, si els restants socis no haguessin assumit aquestes participacions, durant els quinze dies següents a la finalització del termini indicat anteriorment, l' òrgan d' administració podrà adjudicar les participacions no assumides a persones estranyes a la societat.

Finalment, cal ressenyar per als interessats, l'opció que existeix d'excloure el dret de preferència (article 308 de la Llei de Societats de Capital), ja que en els casos en què l'interès de la societat així ho exigeixi, la junta general, en decidir l'augment del capital, podrà acordar la supressió total o parcial del dret de subscripció preferent. Perquè aquest acord sigui vàlid, caldrà:

1. Que els administradors elaborin un informe en el qual especifiquin el valor de les participacions o de les accions de la societat i es justifiquin detalladament la proposta i la contraprestació a satisfer per les noves participacions o per les noves accions, amb la indicació de les persones a les quals hagin d' atribuir-se, i, en les societats anònimes, que un expert independent, diferent de l' auditor dels comptes de la societat, nomenat a aquests efectes pel Registre Mercantil, elabori un altre informe, sota la seva responsabilitat, sobre el valor raonable de les accions de la societat, sobre el valor teòric del dret de preferència l' exercici del qual es proposa suprimir o limitar i sobre la raonabilitat de les dades contingudes en l' informe dels administradors. 
2. Que en la convocatòria de la junta s' hagin fet constar la proposta de supressió del dret de preferència, el tipus de creació de les noves participacions socials o d' emissió de les noves accions i el dret dels socis a examinar en el domicili social l' informe o els informes abans indicats, així com demanar el lliurament o la tramesa gratuïta d' aquests documents.
3. Que el valor nominal de les noves participacions o de les noves accions, més, si s' escau, l' import de la prima, es correspongui amb el valor real atribuït a les participacions en l' informe dels administradors en el cas de les societats de responsabilitat limitada o amb el valor que resulti de l' informe de l' expert independent en el cas de les societats anònimes.
   

Com és lògic, en ocasions pot succeir que l' augment de capital dissenyat ex ante finalment no arribi a bon terme, parcialment o completament, ja que els socis actuals o terceres persones no acudeixin a subscriure i desemborsar les noves participacions o accions que, si s' escau, es creïn.

Per a aquests supòsits, el legislador ha establert una sèrie de regles que han de vehicular com procedir davant d' això. Així doncs:

1) Augments incomplets en les societats de responsabilitat limitada (article 310 de la Llei de Societats de Capital):

• En les societats de responsabilitat limitada, quan l' augment del capital social no s' hagi desemborsat íntegrament dins del termini fixat a l' efecte, el capital quedarà augmentat en la quantia desemborsada, llevat que en l' acord s' hagués previst que l' augment quedaria sense efecte en cas de desemborsament incomplet.
• Per a aquest segon supòsit, en el cas que l' augment del capital quedi sense efecte, l' òrgan d' administració, dins del mes següent al venciment del termini fixat per al desemborsament, haurà de restituir les aportacions realitzades. Si les aportacions fossin dineràries, la restitució podrà fer-se mitjançant consignació de l' import a nom dels respectius aportants en una entitat de crèdit del domicili social, comunicant a aquests per escrit la data de la consignació i l' entitat dipositària.

2) Augments incomplets en les societats anònimes (article 311 de la Llei de Societats de Capital):

• En les societats anònimes, quan l' augment del capital no s' hagi subscrit íntegrament dins del termini fixat per a la subscripció, el capital només s' augmentarà en la quantia de les subscripcions efectuades si les condicions de l' emissió haguessin previst expressament aquesta possibilitat.
• En el cas que l' augment del capital quedi sense efecte, l' òrgan d' administració el publicarà al Butlletí Oficial del Registre mercantil i, dins del mes següent al venciment del termini de subscripció, haurà de restituir les aportacions realitzades. Si les aportacions fossin dineràries, la restitució s' haurà de fer directament als respectius aportants o mitjançant consignació de l' import a nom d' aquests al Banc d' Espanya o a la Caixa General de Dipòsits.

Finalment, acordat l'augment i subscrites les noves participacions o accions socials, els socis que hagin acudit a l'augment de capital quedaran obligats a fer la seva aportació des del moment mateix de la subscripció, de manera que de forma immediata hauran d'aportar a la societat les quantitats pecuniàries o béns a què s'haguessin compromès en contraprestació a les participacions o accions rebudes o a l'increment de valor de les que ja es tinguessin (article 312 de la Llei de societats de capital).

Des d' un punt de vista formal, la primera qüestió a tenir en compte, com no pot ser altrament, és la necessitat d' adaptar el precepte estatutari relatiu al capital social de la companyia, ja que com és lògic, l' augment de capital acordat i materialitzat modifica el que s' hi disposa anteriorment.

Així ho disposa l' article 313 de la Llei de societats de capital, en el qual s' estableix que una vegada executat l' acord d' augment del capital social, els administradors hauran de donar nova redacció als estatuts socials a fi de recollir-hi la nova xifra de capital social, a l' efecte de la qual s' entendran facultats per l' acord d' augment.

A tal efecte, aquests hauran d' interessar l' atorgament de l' oportuna escriptura pública, la qual, en virtut del que estableix l' article 314 de la Llei de societats de capital, tindrà per objecte documentar l' execució de l' esmentada ampliació.

En aquesta s' haurà d' expressar els béns o drets aportats i, en el cas de les societats de responsabilitat limitada o de les anònimes no cotitzades, si l' augment s' hagués realitzat per creació de noves participacions socials o per emissió de noves accions, la identitat de les persones a qui s' hagin adjudicat, la numeració de les participacions o de les accions atribuïdes, així com la declaració de l' òrgan d' administració que la titularitat de les participacions s' ha fet constar en el Llibre registre de socis o que la titularitat de les accions nominatives s' ha fet constar en el Llibre registre d' accions nominatives.

Finalment, atorgada la corresponent escriptura pública, procedirà la seva lògica inscripció en el Registre Mercantil, ja que així ho estableix l' article 315 de la Llei de societats de capital, en el qual es detalla que l' acord d' augment del capital social i l' execució del mateix hauran d' inscriure' s simultàniament en el Registre Mercantil.

No obstant això, per excepció a aquesta regla general, l' acord d' augment del capital de la societat anònima podrà inscriure' s en el Registre Mercantil abans de l' execució de l' esmentat acord quan concorrin les dues circumstàncies següents:

• Quan en l' acord d' augment del capital social s' hagués previst expressament la subscripció incompleta.
• Quan l' emissió de les noves accions hagués estat autoritzada o verificada per la Comissió Nacional del Mercat de Valors.

Finalment, cal precisar que per al cas que haguessin transcorregut sis mesos des de l' obertura del termini per a l' exercici de dret de preferència sense que s' haguessin presentat per a la seva inscripció en el Registre els documents acreditatius de l' execució de l' augment del capital, els quals haguessin assumit les noves participacions socials o els subscriptors de les noves accions podran demanar la resolució de l' obligació d' aportar i exigir la restitució de les aportacions realitzades, tenint en compte a més que si la manca de presentació dels documents a inscripció fos imputable a la societat, podran exigir també l'interès legal (article 316 de la Llei de Societats de Capital).

En matèria fiscal i augments de capital social, és sens dubte necessari tenir en compte el que disposa l'article 45.I.B.11 del Reial Decret Legislatiu 1/1993, de 24 de setembre, pel qual s'aprova el text refós de la Llei de l'Impost sobre Transmissions Patrimonials i Actes Jurídics Documentats, en el qual s'estableix que estaran exempts, entre d'altres, l'augment de capital. 

Per atorgar una escriptura d'augment de capital social simplement serà necessari contactar amb l'oficina notarial (trucant al telèfon de l'oficina notarial o a l'adreça d'email mercantil@jesusbenavides.es) i concertar una cita en el dia i hora que més convingui als atorgants.

El dia i hora acordats, els atorgants simplement hauran d'acudir a l'oficina notarial proveïts de la documentació necessària (consultar apartat de documentació necessària) per signar l'escriptura corresponent, la qual serà redactada en base al contingut legal mínimament exigible i a les previsions i necessitats dels clients en qüestió.

En qualsevol cas, si els interessats necessiten ajuda en relació als models de certificats dels quals resulti l' adopció dels acords socials necessaris per a les modificacions estatutàries que es tractin, poden contactar amb l' oficina notarial per obtenir ajut i assessorament al respecte.

Si l' interessat ho desitja, se li pot fer lliurament de la còpia autèntica de l' escriptura d' augment de capital social el mateix dia de la signatura, però en aquest cas, haurà de ser ell qui acudeixi al Registre Mercantil a gestionar la seva inscripció.

Per suposat, si això es desitja així, és possible encomanar aquesta gestió a la pròpia oficina notarial, la qual remetrà telemàticament l' escriptura al Registre Mercantil als efectes d' obtenir la seva inscripció.

Un cop això ja s' hagi produït, es farà lliurament de la còpia autèntica de l' escriptura als seus atorgants, en la qual constin ja les dades d' inscripció de la mateixa, la qual cosa serà molt més útil, ja que a partir d' aquell moment el document podrà desplegar tots els seus efectes.