Compravenda de participacions o accions

En l' anàlisi de la transmissibilitat de les participacions socials, són diverses les qüestions concretes en les quals s' haurà de posar atenció, les quals a continuació es procediran a desenvolupar:

1) Forma de documentar la transmissió:

De conformitat amb l' article 106 de la Llei de societats de capital, la transmissió de les participacions socials, així com la constitució del dret real de penyora sobre aquestes, hauran de constar en document públic, de manera que en aquest supòsit el legislador és meridianament clar, exigint l' escriptura pública per vehicular la venda de les participacions socials d' una societat de responsabilitat limitada.

2) Restriccions a la lliure transmissibilitat de les participacions inter vivos:

Solucionada la qüestió formal (és a dir, la necessitat d'atorgar la corresponent escriptura), cal, en segon lloc, analitzar que condicions i limitacions estableix la llei perquè les participacions socials puguin ser transmeses. En aquest punt el lector no ha de perdre de vista el caràcter eminentment tancat de la societat limitada, en la qual el legislador tracta d' evitar l' accés al seu accionariat a persones alienes a la composició accionarial inicial, idea que com es veurà, presideix la regulació sobre aquesta matèria.

Així doncs, en virtut de l' article 107 de la Llei de societats de capital, llevat de disposició contrària dels estatuts, serà lliure la transmissió voluntària de participacions per actes inter vivos entre socis, així com la realitzada a favor del cònjuge, ascendent o descendent del soci o a favor de societats pertanyents al mateix grup que la transmet.

Fora doncs d' aquests supòsits restringits, és a dir, en els altres casos, la transmissió de les participacions de la societat limitada estarà sotmesa a les regles i limitacions que estableixin els estatuts i, si no n' hi ha, a les establertes per la llei.

2.1. Limitacions estatutàries: Referent a això, tradicionalment, la doctrina ha distingit quatre grans tipologies de clàusules:

1. Clàusules de permanència, en virtut de les quals s' exigeix als socis de la companyia l' obligació de continuar mantenint tal condició durant un període de temps determinat, posant en relleu el caràcter subjectiu dels socis especialment en les societats de responsabilitat limitada.
2. Clàusules que consagren drets d' adquisició preferent, en virtut dels quals es reconeix als socis actuals de la societat un dret a adquirir, amb caràcter prioritari a terceres persones alienes al capital de la societat, les participacions d' altres socis que desitgin alienar-les.
3. Clàusules denominades "d'arrossegament", en virtut de les quals, quan un tercer realitzi una oferta al soci majoritari de la companyia per adquirir un percentatge de les participacions més gran del que posseeix, els socis minoritaris es vegin obligats a acceptar també aquesta oferta.
4. Clàusules denominades "d'acompanyament", en virtut de les quals, quan un soci rebi una oferta per vendre les seves participacions, la resta dels socis també puguin adherir-se a aquesta venda en les mateixes condicions ofertades.

En qualsevol cas, aquestes clàusules estatutàries hauran de subjectar-se a les limitacions imposades per l' article 108 de la Llei de societats de capital, en el qual s' estableix que:

• Seran nul·les les clàusules estatutàries que facin pràcticament lliure la transmissió voluntària de les participacions socials per actes inter vivos.
• Seran nul·les les clàusules estatutàries per les quals el soci que ofereixi la totalitat o part de les seves participacions quedi obligat a transmetre un nombre diferent de les ofertes.
• Només seran vàlides les clàusules que prohibeixin la transmissió voluntària de les participacions socials per actes inter vivos, si els estatuts reconeixen al soci el dret a separar-se de la societat en qualsevol moment, exigint-se en tot cas el consentiment de tots els socis per a la incorporació de clàusules d' aquesta naturalesa en els estatuts socials.

2.2. Limitacions legals: Salvades si s'escau les limitacions estatutàries, la llei (article 107.2 de la Llei de Societats de Capital), així mateix, exigeix el compliment d'una sèrie de formalitats que s'hauran de complir perquè pugui efectivament produir-se la transmissió de les participacions, a saber:

• El soci que proposi transmetre la seva participació o participacions haurà de comunicar-ho per escrit als administradors, fent constar el nombre i característiques de les participacions que pretenen transmetre, la identitat de l' adquirent i el preu i altres condicions de la transmissió.
• La transmissió quedarà sotmesa al consentiment de la societat, que s'expressarà mitjançant acord de la Junta General (prèvia inclusió de l'assumpte en l'ordre del dia, adoptat per la majoria ordinària establerta per la llei). 
• En aquest supòsit, la societat només podrà denegar el consentiment, si comunica al transmitent, per conducte notarial, la identitat d'un o diversos socis o de tercers que adquireixin la totalitat de les participacions (no sent necessària cap comunicació al transmitent si aquest va concórrer a la junta general on es van adoptar aquests acords). En relació amb això, cal a més saber que:
• Els socis que concorrin a la junta general en què s' hagi d' adoptar aquest acord tindran preferència per a l' adquisició.
• Si són diversos els socis concurrents interessats a adquirir, es distribuiran les participacions entre tots ells a prorrata de la seva participació en el capital social.
• Quan no sigui possible comunicar aquesta circumstància a un o diversos socis o tercers adquirents, la junta general podrà acordar que sigui la pròpia societat la que adquireixi les participacions que cap soci o tercer acceptat per la Junta vulgui adquirir (el que s'anomena autocartera).
• El preu de les participacions, la forma de pagament i les altres condicions de l' operació, seran les convingudes i comunicades a la societat pel soci transmitent i, si el pagament de la totalitat o de part del preu estigués ajornat en el projecte de transmissió, per a l' adquisició de les participacions serà requisit previ que una entitat de crèdit garanteixi el pagament del preu ajornat.
• El document públic de transmissió haurà d' atorgar-se en el termini d' un mes a comptar des de la comunicació per la societat de la identitat de l' adquirent o adquirents, tenint en compte que, en qualsevol cas, el soci podrà transmetre les participacions en les condicions comunicades a la societat quan hagin transcorregut tres mesos des que hagués posat en coneixement d' aquesta el seu propòsit de transmetre sense que la societat li hagués comunicat la identitat del adquirent o adquirents.

Finalment, cal deixar constància que la transmissió de participacions socials que no s'ajusti al previst en la llei o, si s'escau, al que estableixen els estatuts, no produiran cap efecte davant la societat (article 112 de la Llei de Societats de Capital).

Una altra qüestió interessant que sens dubte s' ha d' analitzar és la possibilitat que les participacions adquirides ho siguin per la pròpia societat a què es refereixen. Aquesta possibilitat, coneguda com a autocartera, es troba regulada pel que fa a les societats limitades en els articles 140 a 143 de la Llei de Societats de Capital.

En ells s' estableix que la societat de responsabilitat limitada només podrà adquirir les seves pròpies participacions en els següents supòsits excepcionals:

• Quan formin part d' un patrimoni adquirit a títol universal, o siguin adquirides a títol gratuït, o com a conseqüència d' una adjudicació judicial per satisfer un crèdit de la societat contra el titular d' aquestes.
• Quan les participacions pròpies s' adquireixin en execució d' un acord de reducció de capital social adoptat per la junta general.
• Quan les participacions pròpies s' adquireixin en el marc d' una transmissió forçosa derivada d' un procediment d' execució.
• Quan l' adquisició hagi estat autoritzada per la junta general, s' efectuï amb càrrec a beneficis o reserves de lliure disposició i tingui per objecte participacions d' un soci separat o exclòs de la societat, participacions que s' adquireixin com a conseqüència de l' aplicació d' una clàusula restrictiva de la transmissió de les mateixes, o participacions transmeses mortis causa.

En qualsevol d'aquests supòsits, una vegada adquirides per la pròpia societat, aquestes participacions hauran de ser amortitzades o alienades (en aquest cas respectant el règim legal i estatutari) en el termini de tres anys per un preu mai inferior al seu valor raonable.

Tot i que allunyat de l'objecte de l'escriptura de compravenda de participacions socials, cal que el lector sigui coneixedor que la Llei de Societats de Capital (articles 109 i 110 respectivament) estableix una sèrie d'especificacions per a les modalitats de transmissió indicades.

Així doncs, pel que fa a la transmissió forçosa de les participacions cal saber que, per al cas que en el marc d' un procés executiu es produeixi un embargament sobre les participacions socials que conclogui amb una subhasta de les mateixes, en el moment anterior a l' aprovació de la rematada i l' adjudicació de les participacions, aquesta situació es notificarà a la societat i aquesta al seu torn a tots els socis perquè, si hi hagués un dret d' adquisició preferent, aquests poguessin exercir-lo en el termini d' un mes, subrogar-se en la posició del rematant.

Per la seva banda, en relació al règim de transmissió mortis causa de les participacions, cal ressaltar que l' adquisició d' alguna participació social per successió hereditària confereix a l' hereu o legatari la condició de soci. No obstant això, els estatuts podran establir a favor dels socis supervivents i, en el seu defecte, a favor de la societat, un dret d' adquisició de les participacions del soci mort, apreciades al valor raonable que tinguessin al dia de la mort del soci, el preu del qual es pagarà al comptat.

Per valorar les diferents casuístiques que podem trobar en la realitat pel que fa a les transmissions d' accions de societats anònimes, de la mateixa manera que s' ha realitzat anteriorment, es procedirà a diferenciar de forma individualitzada cadascuna de les diferents situacions amb substantivitat pròpia, als efectes que els interessats puguin conèixer les característiques principals de cadascuna d' elles:

Així doncs, per al cas que les accions estiguen representades mitjançant títols (que al seu torn podran ser nominatius o al portador com ja s'ha apuntat anteriorment), la transmissió de les accions presentarà les següents variants:

A. Títols no impresos ni lliurats: La llei habilita les societats anònimes les accions de les quals estiguin representades mitjançant títols, a imprimir-los per part de la mateixa societat (és a dir, a incorporar-los a documents físics amb els requisits de l'article 114 de la Llei de Societats de Capital) o no.

En cas que no ho siguin, cosa que succeeix en la major part de societats anònimes, la transmissió de les accions procedirà d'acord amb les normes sobre la cessió de crèdits i altres drets incorporals (article 120.1 de la Llei de Societats de Capital), per a la qual cosa serà necessari acudir al que disposa l'article 1.526 del Codi Civil en relació amb els seus articles 1.218 i 1.227, dels quals es desprèn que: "La transmissió no tindrà efecte contra tercer sinó des que la seva data s'hagi de tenir per cert, la qual cosa succeirà quan s'atorgui el corresponent document públic, el qual farà prova del fet que motiva el seu atorgament, de la data d'aquest i de les declaracions que haguessin fet els contractants".

Així doncs, de la interpretació conjunta de tots aquests preceptes cal afirmar que en cas de tractar-se d'accions representades mitjançant títols nominatius encara no impresos ni lliurats (el que succeeix en la immensa majoria de societats anònimes), la transmissió de les mateixes haurà d'instrumentar-se mitjançant la corresponent escriptura pública en la qual es plasmarà els caràcters essencials del negoci jurídic, com ara els contractants, l' objecte, el preu i altres condicions de la transacció.

En qualsevol cas, un cop resulti acreditada la transmissió, els administradors l' hauran d' inscriure immediatament en el llibre registre d' accions nominatives.

B. Títols impresos i lliurats: Per al cas que les accions de la societat, representades en títols, haguessin estat impreses i lliurades als socis en els termes de l' article 114 de la Llei de societats de capital, caldrà diferenciar les situacions següents: 

1. Títols al portador: La seva transmissió se subjectarà al que disposa l'article 545 del Codi de Comerç, en el qual s'estableix que seran transmissibles per la tradició del document (és a dir, pel seu lliurament físic al nou propietari). Així doncs, amb la mera existència d' un contracte translatiu de domini i el lliurament físic dels títols al portador, s' haurà perfeccionat la seva transmissió.
2. Títols nominatius: Per la seva banda, per al cas que es tracti d'accions nominatives impreses i lliurades, la seva transmissió es vehicularà mitjançant endossament (article 120.2 de la Llei de Societats de Capital), cas en el qual, en el dors de l'acció, els contractants procediran a plasmar la translació del domini efectuada, indicant el nou propietari. 
   

Tot seguit, aquesta transmissió s' haurà d' acreditar davant la societat mitjançant l' exhibició del títol davant els administradors, els quals, un cop comprovada la regularitat de la cadena d' endossos, inscriuran la transmissió en el llibre registre d' accions nominatives.

Per al cas que les accions estiguen representades mitjançant anotacions en compte (propi de grans societats cotitzades), la seua transmissió tindrà lloc per transferència comptable, la inscripció de la qual a favor de l'adquirent en el registre comptable per part de l'entitat encarregada de la portada del mateix produirà els mateixos efectes que la tradició dels títols (article 11 del Reial decret legislatiu 4/2015, de 23 d' octubre, pel qual s' aprova el text refós de la Llei del Mercat de Valors).

El nostre ordenament jurídic, com ja s' ha indicat, concep la societat anònima com una societat oberta les accions de la qual estaran regides pel principi de lliure transmissibilitat de les mateixes. 

No obstant això, el legislador ha establert una sèrie de supòsits en què estatutàriament es podrà restringir la transmissibilitat de les accions de la societat anònima (article 123 de la Llei de Societats de Capital), en concret:

• Només seran vàlides davant la societat les restriccions o condicionaments a la lliure transmissibilitat de les accions quan recaiguin sobre accions nominatives i estiguin expressament imposades en els estatuts.
• Si les limitacions s' establissin a través d' una modificació estatutària, els accionistes afectats que no hagin votat a favor de l' acord no quedaran sotmesos a ell durant un termini de tres mesos a comptar des de la publicació de l' acord al Butlletí Oficial del Registre Mercantil.
• La transmissibilitat de les accions només podrà condicionar-se a la prèvia autorització de la societat quan els estatuts esmentin les causes que permetin denegar-la, cas en el qual (i llevat que els estatuts estableixin el contrari), aquesta autorització serà concedida o denegada pels administradors de la societat en el termini de dos mesos a comptar des que es va presentar la corresponent sol·licitud, concedint-se si no s' ofereix una resposta en aquest termini.
• En qualsevol cas, seran nul·les les clàusules estatutàries que facin pràcticament intransmissible l'acció.

Finalment, en aquest aspecte, els interessats han de tenir en compte a més que els socis podran celebrar entre si, a l' empara de l' article 29 de la Llei de societats de capital, pactes reservats que limitin entre si la transmissibilitat de les accions, però aquests pactes no seran oposables davant la societat.

La regulació de l'anomenada autocartera en les societats anònimes, i per al que aquí interessa, en la seva modalitat d'adquisició derivativa (doncs aquesta podria arribar-se a plasmar en una escriptura de compravenda d'accions), cal trobar-la en els articles 144 i següents de la Llei de Societats de Capital, en els quals s'estableix que la societat anònima podrà adquirir les seves pròpies accions o les participacions o accions de la seva societat dominant, casos següents:

1. Quan les accions pròpies s' adquireixin en execució d' un acord de reducció de capital social adoptat per la junta general de la societat.
2. Quan les accions formin part d' un patrimoni adquirit a títol universal.
3. Quan les accions que estiguin íntegrament alliberades siguin adquirides a títol gratuït.
4. Quan les accions íntegrament alliberades s' adquireixin com a conseqüència d' una adjudicació judicial per satisfer un crèdit de la societat davant el seu titular.

Així mateix, la societat anònima també podrà adquirir les seves pròpies accions i les participacions creades o les accions emeses per la seva societat dominant, quan concorrin les següents condicions:

1. Que l' adquisició hagi estat autoritzada mitjançant acord de la junta general, que haurà d' establir les modalitats d' adquisició, el nombre màxim de participacions o d' accions a adquirir, el contravalor mínim i màxim quan l' adquisició sigui onerosa, i la durada de l' autorització, que no podrà ser superior a cinc anys.
2. Que l' adquisició no produeixi l' efecte que el patrimoni net resulti inferior a l' import del capital social més les reserves legalment o estatutàriament indisponibles.

En qualsevol cas, en aquests dos supòsits, el valor nominal de les accions adquirides directament o indirectament, sumant-se al de les que ja posseeixin la societat adquirent i les seves filials, i, en el seu cas, la societat dominant i les seves filials, no podrà ser superior al vint per cent.

Com a última qüestió a tractar, igual que s'ha fet en l'àmbit de les participacions socials, és interessant així mateix estudiar breument el règim de transmissió mortis causa i forçosa de les accions (articles 124 i 125 de la Llei de Societats de Capital).

Pel que fa a la primera modalitat, estableix l' esmentada norma que les restriccions estatutàries a la transmissibilitat de les accions només seran aplicables a les adquisicions per causa de mort quan així ho estableixin expressament els propis estatuts.

En aquests casos, per rebutjar la inscripció de la transmissió en el llibre registre d' accions nominatives, la societat haurà de presentar a l' hereu un adquirent de les accions o oferir-se a adquirir-les ella mateixa pel valor raonable en el moment en què va demanar la inscripció.

De la mateixa manera, el procedir descrit serà aplicable quan l' adquisició de les accions s' hagi produït com a conseqüència d' un procediment judicial o administratiu d' execució.

Una altra de les limitacions que els interessats a atorgar aquesta classe d' instruments han de tenir en compte és que la transmissió de les participacions socials o de les accions no es podrà verificar fins que l' escriptura de constitució de la societat o, si s' escau, d' augment de capital social, estigui degudament inscrita en el Registre Mercantil, doncs així ho imposa imperativament el legislador a l' article 34 de la Llei de societats de capital.

Aquesta limitació s' haurà de tenir en compte per a les escriptures que es desitja atorgar.

Una altra de les qüestions que molts interessats plantegen en acudir a l'oficina notarial és la de si la compravenda de participacions socials o accions ha de ser inscrita en algun registre públic, com pot ser el Registre Mercantil.

Aquesta resposta ha de ser resposta negativament, ja que el legislador no ha imposat l' obligatorietat, ni tan sols la mera possibilitat que aquesta classe d' actes tinguin accés a l' esmentat Registre. Així mateix, per si hi hagués algun dubte, la Direcció General de Seguretat Jurídica i Fe Pública s'ha encarregat de confirmar aquesta interpretació resolent així mateix que aquesta classe d'operacions tampoc tindran accés al Registre de Béns Mobles (vegeu resolució de 29 d'abril de 2003).

En qualsevol cas, s' haurà de tenir en compte que si com a conseqüència de l' operació societària que es realitzi, totes les accions o participacions socials de la companyia esdevenen propietat d' una sola persona, la societat en qüestió passarà a tenir la condició d' unipersonalitat, característica sí inscriptible en el Registre Mercantil, a la qual es dedica expressament una entrada en aquesta web.

Una altra de les grans qüestions que els interessats es plantegen a l'hora de realitzar aquesta classe d'operacions, és el cost fiscal que aquestes poden comportar.

Des del punt de vista de la tributació indirecta (és a dir, d'IVA o d'Impost de Transmissions Patrimonials Oneroses), s'ha de tenir en compte que, a grans trets, i sense perjudici de determinades excepcions, la transmissió de participacions socials o accions estarà exempta dels esmentats impostos.

No obstant això, en l'àmbit de la tributació directa, la compravenda de participacions socials tributarà pel guany patrimonial que en el seu cas hagi generat al venedor, tot això de conformitat amb el que disposa la Llei 35/2006, de 28 de novembre, de l'Impost sobre la Renda de les persones físiques.

En qualsevol cas, atesa la complexitat de la normativa tributària, sempre es recomana als interessats comptar amb l' assessorament d' experts fiscalistes que puguin planificar fiscalment l' operació de la manera que més convingui als obligats en qüestió.

Per atorgar una escriptura de compravenda d'accions o participacions socials simplement caldrà contactar amb l'oficina notarial (trucant al telèfon de la nostra oficina o a l'adreça d'email mercantil@jesusbenavides.es) i concertar una cita en el dia i hora que més convingui als atorgants.

El dia i hora acordats, els atorgants simplement hauran d'acudir a l'oficina notarial proveïts de la documentació necessària (consultar apartat de documentació necessària) per signar l'escriptura corresponent, la qual serà redactada en base al contingut legal mínimament exigible i a les previsions i necessitats dels clients en qüestió.

En qualsevol cas, si els interessats necessiten ajuda en relació amb els models de certificats dels quals resulti l' adopció dels acords socials necessaris per a l' acte que es tracti, poden contactar amb l' oficina notarial per obtenir ajut i assessorament al respecte.