Present i futur de la constitució de societats

20/12/2021

Temps de lectura:

Present i futur de la constitució de societats

En aquest article trobaràs

Sens dubte, a la vista de les múltiples novetats que el nostre ordenament jurídic està experimentant en aquests moments, reflex de les quals es plasmen en el dia a dia de les consultes que es reben al meu despatx notarial, crec que, sens dubte, pot resultar necessari i molt interessant fer un breu resum pràctic i didàctic sobre totes les qüestions de present i futur que cal tenir en compte en aquesta matèria, amb especial referència a la possibilitat:

De constituir una societat de responsabilitat limitada amb capital social d' 1 euro.
De constitució de societats a través d' un procés 100% online.
De crear una societat sense cost notarial i registral.
De constituir una societat de capital per la "via exprés" del sistema CIRCE
De constituir una societat de capital a través de la "via tradicional" a notaria.
De comprar una societat de capital ja constituïda a un tercer.

Així doncs, un cop identificats els objectius d'aquest article, a continuació s'hi procedirà, recorrent com sempre sol ser habitual en el meu blog, al sistema de pregunta – resposta breu, que permet una aproximació pràctica, fresca, amena i didàctica de la matèria.

‍

1.- Constitució de SL amb capital social d'un euro

Sens dubte, en aquestes últimes setmanes ha estat com a mínim curiós observar com, des de l'aparició en premsa de l'aprovació del projecte de Llei de Creació i Creixement d'Empreses per part del Consell de Ministres celebrat en data 30 de novembre de 2021, nombroses han estat les consultes rebudes a la meva oficina notarial relatives a la possibilitat de constituir una SL amb capital social d'1 euro (i fins i tot de reduir el capital social d' una SL ja existent fins a 1 euro). Així doncs, a la vista de la confusió creada amb aquesta matèria, crec necessari exposar, a grans trets, en què consisteix aquest projecte de Llei, quin és el seu contingut fonamental i en què afectarà el dia a dia del tràfic mercantil, en especial, pel que fa a la constitució de societats de responsabilitat limitada.

Què és un avantprojecte de llei i un projecte de llei?

Sens dubte, encara que resulti un tant obvi i pueril per a les persones l'activitat professional de les quals s'emmarca dins del món del dret i del tràfic socioeconòmic, la primera qüestió que cal clarificar és què és un "avantprojecte de llei" i un "projecte de llei", ja que en cas contrari, sobretot per a les persones alienes a l'àmbit jurídic, aquests conceptes poden crear confusió (i a la pràctica ho creen, els ho asseguro, a la vista de les múltiples consultes rebudes en els últims dos – tres dies al respecte). Vaga dir que, sens dubte, no contribueix per a res a clarificar la qüestió determinats titulars en premsa del tenor "El Govern aprova la creació d'empreses per 1 euro" o "ja es pot constituir una SL per 1 euro".

Així les coses, el primer que hem de deixar clar és que Espanya, en ser un Estat social i democràtic de Dret (article 1 de la nostra Carta Magna), és un país basat en un principi democràtic bàsic, això és, la divisió de poders, de manera que, en el nostre estat, com en qualsevol altre de tipus democràtic, existeixen tres poders de l' Estat:

El poder legislatiu (això és, les Corts Generals i, en el seu àmbit competencial, les assemblees legislatives autonòmiques) al qual li correspon exercir la potestat legislativa, és a dir, l'aprovació de les lleis que regiran la convivència social, així com el control de l'acció del govern.
El poder executiu, que és l'encarregat de dirigir les polítiques generals del país i dirigir l'administració pública.
El poder judicial, conformat pels jutges i magistrats, al qual li correspon impartir justícia, jutjant i fent executar el jutjat en resoldre tots els assumptes que se' ls plantegin a través dels processos judicials oportuns.

Així doncs, partint d'aquest bàsic però necessari punt de partida, és menester indicar que, a Espanya, d'ordinari (i sense perjudici d'instruments legislatius extraordinaris, com per exemple la figura del Reial decret llei les característiques del qual excedeixen de l'àmbit d'aquest article divulgatiu), perquè es pugui crear una nova Llei cal que aquesta sigui aprovada per les Corts Generals (això és, Congrés dels Diputats i Senat).

No obstant això, com hem indicat anteriorment, en ser al Govern a qui li correspon la direcció de les polítiques generals del país, també d'ordinari (i sense perjudici d'altres vies existents perquè s'iniciï l'activitat legislativa), cal saber que és al poder executiu (a grans trets, perquè qualsevol ho pugui entendre, al "govern central"), a qui correspon liderar les iniciatives legislatives, de manera que és el Govern qui, en funció de la seva ideologia i el seu programa polític, elabora els "esborranys" de les normes que, posteriorment, haurà de presentar al poder legislatiu, perquè sigui aquest qui les aprovi, si així correspon, a la vista de les majories parlamentàries existents.

Partint doncs d' aquest esquema bàsic, cal saber que, quan el Govern vol elaborar una nova llei per a la seva aprovació posterior pel poder legislatiu, depenent de la matèria que es tracti, la tasca serà assumida per un o altre Ministeri concret.

Així doncs, per exemple, si el Govern vol elaborar una nova llei que reguli la producció d' aliments, el procedent serà que l' esborrany d' aquesta nova norma sigui elaborat pel Ministeri d' Agricultura, Pesca i Alimentació.

En el nostre cas concret, l'"esborrany" de la futura "Llei de Creació i Creixement d'Empreses", donada la seva temàtica, que es pot deduir de forma evident de la seva nomenclatura, ha estat elaborat pel Ministeri d'Assumptes Econòmics i Transformació Digital.

Sobre la denominació d'aquests "esborranys de lleis" que elaboren els diferents Ministeris, és necessari indicar que, jurídicament, aquests reben la denominació d'"avantprojectes de Llei", això és, textos elaborats per un o diversos Ministeris que posteriorment seran elevats al Consell de Ministres per a la seva aprovació com a projecte de llei.

Així mateix, en relació a aquests esborranys, cal indicar que la normativa que regula la creació de noves lleis (això és, la Llei 39/2015, d'1 d'octubre, del Procediment Administratiu Comú de les Administracions Públiques) determina que aquests "avantprojectes de llei" han de ser sotmesos a "consulta pública", de manera que els esborranys de les normes han de ser publicats al web de l'Administració competent, als efectes que els ciutadans i els subjectes i organitzacions potencialment més afectats per la nova norma que es projecta puguin donar la seva opinió sobre aquesta, sobre els problemes que pot plantejar, els seus objectius, la bondat de les solucions que planteja, etc.

Posteriorment, quan aquest "avantprojecte de llei" (és a dir, l'esborrany de la nova llei elaborat pel Ministeri corresponent) ja s'ha finalitzat, el Ministre corresponent l'elevarà al Consell de Ministres per a la seva aprovació, després de la qual cosa, una vegada aprovat pel Consell de Ministres, aquest "avantprojecte" es convertirà ja en "projecte de llei" (article 88 de la Constitució), el qual serà remès a les Corts Generals per a la seva aprovació (article 127 de la Llei 39/2015, d'1 d'octubre, del Procediment Administratiu Comú de les Administracions Públiques), seguint-se ja la llera del procediment legislatiu ordinari previst en els respectius Reglaments del Congrés dels Diputats i del Senat.

A la vista de tot l'indicat, i centrant ja la nostra atenció en l'"esborrany" de la futura "llei crea i creix", el primer, però no menys important que hem de tenir en compte és que, ara mateix, a data 2 de desembre de 2021, que és quan s'escriuen aquestes línies, la "Llei de Creació i Creixement d'Empreses" no és una norma vigent, sinó que simplement és un projecte de llei que ha estat aprovat pel Consell de Ministres i remès a les Corts Generals per a la seva futura aprovació, si escau.

Per tant, com qualsevol pot comprendre, tot el que s'estableix en aquesta norma, ara mateix no és d'aplicació, de manera que en aquests moments no és possible "constituir una SL amb un euro", a diferència del que molts mitjans de comunicació han publicat alegrement aquests últims dies, creant certa confusió en moltes persones, tal com he pogut comprovar per mi mateix a la bústies de la meva oficina notarial.

Què coneixem de l'ara ja projecte de llei de creació i creixement d'empreses?

Com s'ha tractat d'exposar en la pregunta precedent, l'"esborrany" d'aquest projecte de norma ha estat exposat al web del Ministeri d'Assumptes Econòmics i Transformació Digital durant diversos mesos perquè fos sotmès a consulta pública, als efectes de donar a conèixer el text de la norma que es projecta i rebre les opinions i consideracions d'experts, ciutadans i altres agents socials.

Així doncs, fins fa escassos dies, l'únic que coneixíem era l'esborrany de la norma que va publicitar l'esmentat Ministeri fa mesos.

No obstant això, en data molt recent (en concret, el passat 17 de desembre de 2021), el Butlletí Oficial del Congrés dels Diputats, ha donat ja publicitat formal al Projecte de Llei de creació i creixement d'empreses (AQUÍ es pot consultar el seu text íntegre).

Quan entrarà en vigor la "llei crea i creix"?

A aquesta pregunta, simplement no se li pot donar resposta en aquests moments, ja que com s'ha indicat, l'anomenada "llei crea i creix" només és un projecte de llei que ha sigut remès a les Corts Generals per a la seua aprovació, la qual es pot demorar mesos a la vista de la durada mitjana del procediment legislatiu ordinari.

Quins aspectes regula la futura "llei crea i creix"?

La futura "llei crea i creix", això és, la "Llei de Creació i Creixement d'Empreses" és una llei que, com la seva exposició de motius indica, pretén fomentar la creació i creixement de les empreses, als efectes de contribuir al creixement econòmic del país i la seva resiliència a llarg termini, tal com es desprèn de la seva exposició de motius.

Als efectes d' assolir, sens dubte, aquest lloable objectiu, la norma introdueix un conjunt de reformes en multitud de normes i àmbits del trànsit socioeconòmic, entre les quals es poden destacar:

La Llei de Societats de Capital i la Llei de suport als emprenedors i la seva internacionalització (afectant la constitució de SL i el procediment a seguir per a això, la qual cosa serà objecte d'anàlisi detallada en aquest article).
La Llei de garantia d'unitat de mercat (per facilitar la llibertat d'establiment de les empreses i la llibertat de circulació dels seus productes i serveis, així com per reduir tràmits burocràtics de les empreses).
La Llei per la qual s'estableixen mesures de lluita contra la morositat en les operacions comercials (per mirar de reduir la morositat en les relacions econòmiques).
La Llei de Mesures d'Impuls de la Societat de la Informació (per potenciar la factura electrònica entre empreses i autònoms).
I, així mateix, pretén introduir reformes en la regulació de nous fenòmens que estan apareixent recentment en la realitat socioeconòmica a la calor de les noves tecnologies, com ara les anomenades plataformes de finançament participatiu (conegudes també popularment com de "crowdfunding") o els vehicles de l'anomenat "capital risc".

Com veiem doncs, l'anomenada "llei crea i creix" pretén regular aspectes molt diversos, d'entre tots els quals, el present article se centrarà en aquells que es refereixen a les reformes que afecten el capital social mínim de les SL, així com la reforma del procediment per a la seva constitució.

Es podrà constituir una SL amb un euro de capital social amb la futura "llei crea i creix"?

En efecte, una de les reformes de més calat, i que més impacte mediàtic ha tingut en donar-se a conèixer l'aprovació de l'avantprojecte de llei de creació i creixement d'empreses, ha estat la possibilitat de constituir una societat de capital (en concret, una societat de responsabilitat limitada) amb tan sols 1 euro de capital social.

Així doncs, l'esmentada norma introdueix una reforma de l'article 4 de la vigent Llei de Societats de Capital (Reial Decret Legislatiu 1/2010, de 2 de juliol), en virtut de la qual "el capital de la societat de responsabilitat limitada no podrà ser inferior a un euro".

Com es pot observar, en efecte, si aquesta reforma arriba a cristal·litzar en una norma en vigor, en un futur serà possible constituir una SL amb tan sols 1 euro de capital social, i no els 3.000 euros mínims que en l'actualitat es requereixen.

No obstant això, la reforma no abandona del tot aquesta xifra de referència de 3.000 euros vigent en aquests moments, ja que en la mateixa s'estableix que quan es constitueixi una SL amb un capital social inferior a 3.000 euros, fins que el capital social de la companyia no assoleixi aquests 3.000 euros (s'entén que amb una o diverses ulteriors ampliacions de capital):

En primer lloc, s'haurà de destinar a la reserva legal de la societat, una xifra de, almenys, el 20% del benefici anual, fins que aquesta reserva legal, juntament amb el capital social, assoleixi la xifra de 3.000 euros (amb això s'entén que el legislador persegueix que les SL constituïdes per aquesta via no quedin "infracapitalitzades" a perpetuïtat).
I, així mateix, en segon lloc, s' entén que, com a clausula de salvaguarda per a creditors de la societat, es projecta que, en cas de liquidació voluntària o forçosa de la societat, si el patrimoni de la companyia fos insuficient per atendre les seves obligacions de pagament, els socis respondran solidàriament per la diferència entre el capital subscrit i la xifra de 3.000 euros.

Quins altres aspectes regularà la futura "llei crea i creix" que afectaran la constitució d'una SL?

A més de la ja citada de la LSC per poder constituir una SL amb un capital social d'1 euro, la futura "llei crea i creix" també introdueix altres reformes importants a tenir en compte en el procés de creació d'una societat de capital a través de l'anomenat "sistema CIRCE", això és, un procediment dependent del Ministeri d'Indústria, Comerç i Turisme que permet iniciar el procés de creació d'empreses "per Internet" (havent d'acudir per a això als anomenats "PAE", o Punts d'Atenció a l'Emprenedor).

Per a totes aquelles persones que no estiguin familiaritzades amb aquest procediment, indicar que a través del mateix, i si es compleixen els requisits necessaris per a això, és possible constituir una SL amb uns terminis més acotats que els ordinaris, i amb un cost menor, i tot això a través d'un procediment electrònic (sense perjudici que sempre, en última instància, s' hagi d' acudir a un notari físicament a signar l' escriptura de constitució de la societat). Per conèixer més informació al respecte, pot consultar la pàgina web de l'organisme corresponent (AQUÍ) o, si ho desitja, també pot obtenir més informació sobre tot el que fa a la constitució d'una societat de capital, els seus requisits i formes de fer-ho, al web de la nostra oficina notarial (AQUÍ).

En relació a aquestes altres reformes, cal indicar els aspectes clau següents:

En primer lloc, es pretén reformar la Llei de Societats de Capital perquè, quan qualsevol persona pretengui constituir una societat de capital per la via ordinària (és a dir, deixant al marge el "sistema CIRCE"), el Notari autoritzant de l'escriptura hagi d'informar de forma expressa els fundadors, dels "avantatges" d'emprar el "sistema CIRCE".
Així mateix, la reforma que es pretén de la LSC determina que tots els Notaris hauran d'estar disponibles en l'anomenada "Agenda Electrònica Notarial" als efectes que, qualsevol Notari d'Espanya, pugui facilitar la constitució d'una societat a través del "sistema CIRCE".
Finalment, es pretén modificar la Llei 14/2013, de 27 de setembre, de suport als emprenedors i la seva internacionalització, als efectes de facilitar i potenciar la creació de societats a través del "sistema CIRCE", mitjançant una reducció dels terminis del procediment, en especial, dels d'inscripció definitiva en el Registre Mercantil, en el cas que s'opti per la constitució d'una societat sense estatuts tipus.

Per tant, i com es pot observar, a grans trets, la reforma pretesa per la futura "llei crea i creix" el que pretén és que totes, o almenys la immensa majoria de noves constitucions de societats, es formalitzin a través del "sistema CIRCE", i no a través de la tramitació particular de cada interessat pels seus propis mitjans o a través del Notari de la seva elecció.

Quins aspectes positius i negatius es poden destacar de la futura "llei crea i creix"?

Realitzat doncs aquesta anàlisi descriptiva detallada de les principals reformes que pretén introduir la futura "llei crea i creix" en el nostre ordenament jurídic, amb especial referència a la constitució de societats de responsabilitat limitada i el tràmit per procedir-hi, és moment ja de, a la vista de tot l'indicat, poder realitzar unes breus, encara que necessàries consideracions personals al respecte:

En primer lloc, al meu parer, sens dubte cal destacar que els objectius de la futura norma són, sens dubte, molt lloables, ja que tota norma que contribueixi i faciliti la creació d' empreses i el seu creixement, sens dubte contribuirà a la major creació de riquesa i, en última instància, a un major benestar per al conjunt de la societat.

Dit això, així mateix crec que és positiu que mitjançant aquesta nova norma, sigui possible crear una SL amb un capital inferior als 3.000 euros, ja que això pot "animar" moltes persones que, tenint en ment iniciar un projecte empresarial, però tenint dificultats per disposar d'aquesta xifra de capital, aquest import elevat fos una "barrera d'entrada".

No obstant això, no és menys cert que, com qualsevol observador i coneixedor de la realitat empresarial podrà advertir, fer descendir el capital social d' una SL fins a la irrisòria xifra d' 1 euro pugui resultar un tant desproporcionat, ja que al meu parer, resulta evident que difícilment es podrà desenvolupar cap activitat empresarial amb 1 euro de fons propis disponibles per emprendre les inversions necessàries per iniciar les operacions de la companyia.

En definitiva, el capital social d'una companyia servirà als seus socis per disposar dels fons necessaris amb els quals iniciar el seu projecte, adquirir els béns i recursos necessaris per a l'inici de l'activitat econòmica i consolidar un projecte a llarg termini (com per exemple, comprar maquinària, equips informàtics, contractar treballadors, etc.).
Així doncs, si es pot crear una SL amb tal només 1 euro, el que s'està abocant és, als socis fundadors de la societat, a recórrer a fonts de finançament extern per iniciar la seva activitat, la qual també segur tindrà un cost (en forma de préstecs per exemple amb el seu corresponent tipus d'interès), amb la qual cosa, aquest finançament s' encarirà dificultant en última instància l' adequat desenvolupament de l' activitat.
Així mateix, si es generalitza la pràctica de la constitució de SL amb 1 euro de capital social, és previsible que, totes aquelles que tinguin una evolució positiva, en el curt o mitjà termini hagin d'emprendre un augment de capital per normalitzar la seva situació patrimonial i resoldre aquest evident "infrafinançament" de recursos propis, amb la qual cosa, això també suposarà un cost addicional en forma d'aranzels notarials i registrals que s'hauran d'afrontar en un futur més o menys llunyà.

En definitiva, i al meu parer, tal vegada el rellevant de la qüestió no és tant reduir la xifra mínima de capital social fins a aquest import tan reduït d'1 euro, sinó que les administracions públiques facilitin la creació d'empreses adequadament capitalitzades (per exemple, a través de potents plans de subvencions o préstecs sense tipus d'interès), perquè qualsevol que vulgui iniciar un projecte empresarial pugui accedir als fons necessaris per a això, que és el que veritablement l'ajudarà a iniciar la seva empresa amb la solidesa necessària per assegurar l'èxit del projecte si aquest, en efecte, ofereix un bé o servei que el mercat demandi.

Finalment, i no menys evident, al meu parer també resulta palmari que la possibilitat de constituir una SL amb tan sols 1 euro de capital social pot facilitar la creació de persones jurídiques fictícies per part de persones que no desitgin realitzar una activitat econòmica real, sinó només utilitzar-les com un instrument apte per al desenvolupament d'activitats alegals o directament il·legals.

Així mateix, i pel que fa a la voluntat de potenciar el "sistema CIRCE" com a mètode de constitució preferent de societats, al meu parer, això serà positiu, sempre que els PAE i els sistemes telemàtics de CIRCE funcionin adequadament i puguin atendre de forma correcta tots els interessats en la constitució d'una societat de capital, doncs com tots els professionals que coneixem a la pràctica aquest procés, el mateix, en ocasions, resulta un tant rígid i també pot generar problemes de gestió i tramitació si els interessats no han estat correctament assessorats i guiats pels professionals que intervenen abans d' arribar a la notaria.

‍

2.- Constitució de societats online

Des de fa ja diversos mesos, diverses són les consultes de clients relatives a la possibilitat de constituir íntegrament online una societat de capital, sobretot a la vista de múltiples articles periodístics que fan referència a la matèria i amplifiquen la qüestió.

En relació a aquesta qüestió, cal realitzar les següents precisions:

‍

És possible en l'actualitat constituir una societat de capital online?

En l' actualitat, la resposta a aquesta pregunta només pot ser un no rotund, ja que de conformitat amb la normativa vigent reguladora de la qüestió, per constituir una societat de capital cal que els socis fundadors de la mateixa acudeixin presencialment a una notaria a signar la seva escriptura de constitució.

Serà possible en un futur constituir una societat de capital de forma telemàtica?

En efecte, i és aquí on rau el quid de la qüestió, en relació a aquesta matèria, cal tenir en compte que, en el si de la Unió Europea, l'any 2019 va ser aprovada la Directiva (UE) 2019/1151 del Parlament Europeu i del Consell, de 20 de juny de 2019, per la qual es modifica la Directiva (UE) 2017/1132 pel que fa a la utilització d'eines i processos digitals en el l' àmbit del Dret de societats.

Així doncs, aquesta norma té per objecte el foment de l'ús d'eines i processos digitals per iniciar de manera més senzilla, ràpida i eficaç, en termes de cost i temps una activitat econòmica, per a la qual cosa, en la mateixa es dissenya un mecanisme per facilitar "la constitució de societats i registre de sucursals íntegrament en línia".

Per aconseguir aquest objectiu, en el seu article 13 octies, relatiu a la "constitució en línia de societats", com a qüestions principals, s'estableix que:

Els Estats membres hauran d'assegurar la possibilitat de constituir en línia societats, sense necessitat que els sol·licitants compareguin en persona davant de qualsevol autoritat, persona o organisme.
A aquest efecte, els Estats membres de la Unió Europea hauran d'establir normes detallades que permetin aquesta constitució "online" de societats, dissenyant per a això models preestablerts i sistemes de comunicació electrònica que facilitin la realització d'un procés 100% telemàtic.

Què és una Directiva de la Unió Europea?

Si qualsevol lector, profà en Dret, llegeix la pregunta anterior, la seva conclusió clara i evident no pot ser altra que la d'afirmar que en l'actualitat, ja existeix una llei vigent que permet la constitució de societats online. No obstant això, si com ja hem dit també anteriorment, s'aprecia la pregunta inicial, en la qual s'afirma que això no és possible, sens dubte, la paradoxa per al lector serà majúscula.

En relació a aquesta incongruència, els interessats han de tenir en compte que, en el si de la Unió Europea, existeixen diferents tipus de normes, d'entre les quals, les Directives (que és la norma a què hem fet referència), es tracta d'una modalitat d'instrument normatiu en virtut del qual, la Unió Europea regula uns objectius que han de complir tots els Estats membres, però traslladant la responsabilitat a cada Estat individual d'adaptar el seu ordenament jurídic intern als efectes que s'aprovin les normes corresponents que facin possible la consecució d'aquests objectius (en aquest sentit, vegeu l'article 288 del Tractat de Funcionament de la Unió Europea, en el qual s'estableix que la Directiva obligarà l'Estat membre destinatari quant al resultat que s'hagi d'aconseguir, deixant, però, a les autoritats nacionals l'elecció de la forma i dels mitjans.

Així doncs, a la vista de l'indicat, podem afirmar que, en l'actualitat, el que existeix és una norma de dret de la Unió Europea que obliga els seus Estats membres a adaptar les seves lleis internes (el que jurídicament es coneix com a transposició) per aconseguir que sigui possible la constitució de societats a través d'un sistema 100% online, estant doncs pendent que cada Estat de la Unió (en el nostre cas, Espanya), adapti la seva normativa interna perquè això sigui possible.

Quant al termini que disposa cada Estat per adaptar la seva normativa interna, en l'esmentada Directiva s'estableix com a termini màxim de transposició la data d'1 d'agost de 2021 (és a dir, ja s'hauria ultrapassat el límit màxim de temps concedit), amb l'excepció que els Estats podran demanar una pròrroga d'un any en aquest termini.

Quin és l'estat actual de la qüestió a Espanya?

En l'actualitat, com s'ha indicat, l'estat espanyol encara no ha transposat aquesta Directiva al seu ordenament jurídic intern, de manera que encara no és possible crear una societat de capital 100% online al nostre país, estant doncs pendent que el legislador realitzi les reformes legislatives oportunes perquè això sigui possible.

Des d'un punt de vista tècnic existeixen ja els mitjans adequats per constituir societats de forma telemàtica?

En efecte, el Notariat espanyol, per fer realitat els designis de la nova Directiva, i avançant-se a la tasca del legislador, ja ha dissenyat i creat un mecanisme tècnic perquè sigui possible la constitució d' una societat de capital d' una forma 100% online.

Així doncs, a través d' un sistema de videoconferències i signatura electrònica que ja es troba degudament dissenyat i implementat, quan s' aprovi la llei que així ho permeti al nostre Estat, serà possible que qualsevol interessat constitueixi una societat de capital íntegrament online, per a la qual cosa, els socis fundadors atorgaran la seva escriptura de constitució davant d' un notari, de forma telemàtica, a través d'un sistema de videoconferència, i signaran el seu document de forma electrònica a través d'un sistema de signatura digital que asseguri en tot cas la identitat dels compareixents.

És una bona notícia que es pugui crear una societat de capital online?

Sens dubte, la possibilitat de constituir societats de capital de forma íntegrament telemàtica és una gran notícia per a la nostra economia i el nostre ordenament jurídic, ja que això agilitzarà els tràmits de creació de les societats, vehicles indispensables per canalitzar les activitats econòmiques dels empresaris en la seva transcendental tasca de creació de riquesa i ocupació.

Així mateix, aquesta serà sens dubte, una gran oportunitat per catapultar el Notariat espanyol al segle XXI, demostrant que és possible atorgar escriptures en les quals els atorgants compareguin de forma telemàtica, la qual cosa, si tot funciona correctament com és previsible, pot ajudar a exportar aquest model no només a la constitució de societats, sinó a qualsevol classe d' acte jurídic, el que sens dubte contribuiria a fomentar el dinamisme de la nostra economia i la sana competència entre tots els Notaris de l'Estat.

Hi ha novetats recents i rellevants sobre aquesta matèria en els últims dies?

En efecte, el passat 10 de desembre de 2021, el Consell de Ministres va aprovar l'avantprojecte de Llei de foment de l'ecosistema d'empreses emergents (al qual es farà referència detallada en l'apartat posterior).

En aquest avantprojecte, segons s'ha donat a conèixer per fonts governamentals i periodístiques, l'Executiu ha inclòs la possibilitat de constituir online societats mercantils. No obstant això, com que aquesta possibilitat no estava inclosa en l' avantprojecte de la norma que es va donar a conèixer en el seu moment, haurem d' estar atents a la publicació del projecte de llei en el Butlletí Oficial del Congrés dels Diputats, previ l' acord preceptiu de la mesa de la cambra, per conèixer els detalls i abast d' aquesta possibilitat.

‍

3.- Constitució de societats "emergents" sense cost notarial i registral

En efecte, una altra de les qüestions que recentment ha cridat molt l' atenció en els mitjans de comunicació especialitzats i en els cercles notarials i registrals és la possibilitat de crear societats de capital sense cost notarial i registral. En relació a aquesta possibilitat, a continuació es tractarà de delimitar la qüestió i, així mateix, realitzar una modesta crítica constructiva al respecte.

‍

És possible en l'actualitat constituir una societat sense costos notarials i registrals?

La resposta a aquesta pregunta, en l' actualitat, només pot ser negativa, ja que es triï la via que es triï per a la constitució de la companyia, els socis fundadors hauran d' abonar els costos aranzelaris que es mervinguin en atorgar l' escriptura de constitució en el notari elegit, així com en inscriure la mateixa en el Registre Mercantil.

D'on sorgeixen les notícies periodístiques que apunten a la possibilitat futura de poder constituir una societat de capital sense costos notarials i registrals?

En efecte, les notícies que apunten a aquesta possibilitat futura sorgeixen del mateix Consell de Ministres, ja que en la roda de premsa posterior a la seva sessió de data 10 de desembre de 2021 (AQUÍ s'enllaça nota informativa de la pròpia pàgina web oficial governamental), en la qual es va aprovar l'avantprojecte de Llei de foment de l'ecosistema d'empreses emergents (també coneguda com la futura "llei de startups"), la mateixa Vicepresidenta Primera del Govern i Ministra d'Assumptes Econòmics i Transformació Digital es vanagloria que en un futur, quan entri en vigor aquesta norma, serà possible crear una "empresa emergent" sense costos notarials i registrals.

Què coneixem de la futura "llei de startups"?

Sobre la coneguda com a futura "llei de startups", el que fins ara es coneix és un esborrany de l'avantprojecte, que va ser donat a conèixer als agents socials i econòmics fa mesos, el qual, a la vista de les notícies esdevingudes, presentarà novetats rellevants en relació al text definitivament aprovat pel Consell de Ministres.

Què pretén regular la futura "llei de startups"?

Segons s'estableix en l'esborrany de l'avantprojecte donat a conèixer fa mesos, aquesta futura llei té per objecte "establir un marc normatiu específic per donar suport a la creació i creixement d'empreses emergents a Espanya", objectiu sens dubte molt lloable i desitjable, vaga dir.

Així doncs, amb la finalitat de "fomentar la creació d'empreses emergents a Espanya", aquesta norma pretén potenciar la creació del que, en la mateixa, es denomina com a "empreses innovadores", això és, aquelles la finalitat de les quals sigui la de "resoldre un problema o millorar una situació existent mitjançant el desenvolupament de productes, serveis o processos nous o millorats substancialment en comparació amb l'estat de la tècnica i que portin implícit un risc de fracàs tecnològic o industrial". Per al reconeixement d'aquesta naturalesa "innovadora", els potencials interessats hauran d'acreditar aquest caràcter davant l'Empresa Nacional d'Innovació SME, S.A." (coneguda també com a ENISA).

Per aconseguir aquests objectius, la norma en qüestió pretén desplegar una bateria de mesures, entre les quals es poden destacar:

Beneficis fiscals (per exemple, tributacions per l'Impost de Societats amb un tipus del 15% durant els anys inicials d'activitat, això és, un tipus impositiu molt menor que l'ordinari aplicable a qualsevol altra empresa).
Facilitats per a l' ajornament en el pagament de tributs.
El potenciar la contractació pública digital i innovadora, així com implementar millores en l'àmbit de l'administració digital.
La creació d'"entorns controlats de proves" (el que en l'argot del sector es coneix com a "sandbox") perquè aquestes empreses emergents puguin desenvolupar els seus productes amb seguretat i transparència.
La creació d' un sistema de subvencions i ajuts per fomentar la creació i capitalització d' aquesta classe de companyies innovadores.

I així mateix, en l'àmbit que aquí potser més ens interessa, facilitats en l'àmbit de la constitució de societats (de responsabilitat limitada), les quals, segons l'esborrany donat a conèixer, se centraven en el seu moment en:

Termini d'inscripció en el Registre Mercantil més breu que l'ordinari (en concret, 1 dia hàbil si s'utilitzen "estatuts tipus" i 5 dies hàbils en la resta de casos).
Una reducció dels aranzels registrals en la inscripció d'aquesta classe de companyies en el Registre Mercantil (en concret, 40 euros).

No obstant açò, de les informacions donades a conéixer pel propi Govern, com s'ha pogut apreciar en preguntes precedents, sembla ser que el text definitiu aprovat per a la seua remissió a les Corts inclou una gratuïtat total del cost aranzelari notarial i registral per a la constitució d'aquesta classe de societats de responsabilitat limitada "innovadores" o "emergents", quedant pendent del desenvolupament parlamentari la seva aprovació definitiva, o no.

Sembla raonable que es pugui constituir una societat sense cost aranzelari notarial i registral?

Sens dubte, com tothom coneix, els Notaris i Registradors, com a garants de la fe pública en l'àmbit del dret privat dels negocis, són els primers interessats a contribuir i col·laborar en la creació i creixement de les empreses, en especial les innovadores o emergents, ja que això és font de riquesa present i futura per a tots els estadis de la societat. En el nostre dia a dia, com a professionals del Dret, acompanyem, assessorem i guiem els empresaris d'Espanya perquè aquests puguin desenvolupar les seves activitats socials complint amb la legalitat, tasca que exercim gustosament.

No obstant això, el que sens dubte, al meu parer sembla censurable, és que el legislador pretengui que aquesta tasca, en aquest àmbit concret, es desenvolupi per part de Notaris i Registradors sense rebre cap contraprestació aranzelària, ja que com tothom coneix, els Notaris i Registradors són funcionaris públics que no reben un sou públic de l'Estat, sinó que la seva retribució prové dels aranzels que els seus clients abonen quan atorguen i inscriuen les seves escriptures i actes, respectivament.

Tot notari o Registrador, per poder desenvolupar la seva funció, requereix d'un conjunt de mitjans personals i materials d'un cost molt elevat per a l'adequat exercici de la seva funció (això és, costos salarials d'empleats, de lloguer d'una oficina, d'adquisició i manteniment d'equips informàtics, subministraments, material d'oficina, manteniment i salvaguarda de l'arxiu, etc.) els quals només es poden sufragar mentre els atorgants dels documents abonin els aranzels corresponents.

Així doncs, perseguir que Notaris i Registradors realitzin les seves funcions "a pèrdues", és a dir, sense rebre cap retribució aranzelària i havent per contra de tots aquests costos abans indicat, sens dubte no sembla una mesura encertada, ja que com qualsevol ciutadà o professional comprendrà, a ningú li agrada "treballar gratis" o fins i tot més, perdent diners.

Sens dubte, Notaris i Registradors sempre hem estat i estarem compromesos amb els lloables objectius que persegueix aquesta norma, els quals, tanmateix, no sembla lícit ni just que es pretenguin assolir a costa de sostenir l' adequat equilibri entre ingressos i despeses que la funció notarial i registral exigeixen, havent doncs, ser necessari, un exercici de reflexió sobre aquest particular per part del legislador en el tràmit parlamentari, als efectes d' esmenar aquest, al meu parer, incorrecte plantejament, per la qual cosa a la gratuïtat total dels aranzels notarials i registrals es refereix.

‍

4.- Constitució de societats per la "via exprés" del sistema CIRCE

Si qualsevol persona, en l'actualitat, es planteja la possibilitat de constituir una societat de capital, sens dubte, una de les opcions al seu abast és recórrer a la via de la constitució "exprés" de societats a través del sistema CIRCE. En relació a aquesta via, a continuació es tractarà de donar algunes pinzellades al respecte, per a que qualsevol interessat en la matèria pugui comprendre tots els passos a seguir en aquest cas.

‍

Què és a grans trets la constitució exprés de societats?

En l'actualitat, hi ha una normativa que permet constituir societats de responsabilitat limitada d'una manera molt més ràpida, la qual rep la denominació comuna de "constitució exprés", sempre que es compleixin una sèrie de requisits (com per exemple utilitzar uns estatuts socials tipus bàsics, entre d'altres).

Aquesta regulació cal trobar-la en la Llei 14/2013, de 27 de setembre, de suport als emprenedors i la seva internacionalització.

A aquest efecte, l'empresari que vulgui optar per aquesta via, ha d'acudir a un PAE (Punts d'Atenció a l'Emprenedor, dels quals pot trobar més informació AQUÍ) i emplenar un document que es denomina DUE (Document Únic Electrònic) mitjançant el qual se li assignarà automàticament una cita en una notaria inclosa en aquest sistema per a la signatura de l'escriptura de constitució, després de la qual cosa, de forma telemàtica, mitjançant el sistema CIRCE, es remetrà la mateixa al Registre Mercantil als efectes d' aconseguir la seva inscripció, tot això amb uns terminis molt més acotats que els ordinaris.

Es pot constituir qualsevol classe de societat a través d'aquesta via "exprés"?

La resposta a aquesta pregunta és negativa, ja que aquesta via només permet la constitució de societats de responsabilitat limitada (SL), mentre que si el que es desitja és constituir una SA, el recurs a aquesta via no és possible.

Hi ha alguna limitació pel que fa als estatuts de la societat constituïda per aquesta via "exprés"?

En efecte, la normativa reguladora d'aquesta tramitació determina que, per aconseguir la inscripció total de la societat en el Registre Mercantil en un termini molt breu de temps, els interessats han de recórrer a uns "estatuts tipus" (AQUÍ pot consultar la norma que els regula i determina).

Com es podrà observar, aquests estatuts són molt breus, generals i escarits, de manera que, si els socis fundadors desitgen incloure qualsevol particularitat addicional, hauran d'apartar-se d'aquests "estatuts tipus", la qual cosa determinarà que els terminis d'inscripció en el Registre Mercantil es prolonguin (doncs la normativa vigent determina que en tal cas, des de la recepció en el Registre Mercantil, aquest, en el termini de 6 hores, haurà d'inscriure a la nova societat, només pel que fa a la seva denominació, domicili i objecte social, capital social i òrgan d'administració seleccionat, mentre que la inscripció definitiva del document quedarà subjecta al termini de qualificació ordinari (això és, 15 dies hàbils).

Quins avantatges i inconvenients es poden destacar d'aquesta via de constitució "exprés" de SLs?

Com a aspectes positius, sens dubte, dues són les característiques a tenir en compte d' aquest sistema:

En primer lloc, a nivell de cost, l' operació de la constitució serà més econòmica, ja que el cost aranzelari i de tramitació en aquests casos es redueix, amb la qual cosa, la constitució de la societat serà més econòmica per al soci o socis fundadors.

Així mateix, com ja hem destacat, en establir la llei reguladora d' aquesta matèria uns terminis de tramitació i inscripció molt més breus, el cert és que a través del sistema CIRCE, l' interessat aconseguirà obtenir la seva escriptura de constitució de societat d' una manera molt més ràpida.

Per contra, com a principals aspectes negatius a destacar, caldria ressenyar els següents:

En primer lloc, com resulta evident, aquesta via només està prevista per a SLs, de manera que si el que es desitja és constituir una SA, haurem d' acudir a la via ordinària.

Així mateix, la limitació dels "estatuts tipus" de la via CIRCE fa que, per a moltes petites i mitjanes empreses en les quals sigui necessari adaptar algun aspecte concret dels seus estatuts, aquesta via no sigui la més adequada.

Finalment, l' experiència prèvia de tots aquests anys també ens indica que, el fet que l' interessat hagi d' acudir a un PAE i realitzar una sèrie de gestions amb la persona encarregada del mateix, en ocasions, depenent de la seva professionalitat i diligència, els tràmits a realitzar puguin encallar-se, demorar-se o dificultar-se un tant.

Així mateix, el fet que diversos tràmits s' hagin de realitzar de forma telemàtica, pot dificultar la seva execució per a persones no habituades a la utilització d' aquests mitjans o que no disposin de sistemes de signatura digital.

‍

5.- Constitució de societats de capital per la "via tradicional" a Notaria

A més de la via "exprés" ja esmentada per a la constitució d'una SL, una altra de les opcions a l'abast dels interessats en la constitució d'una societat de capital és acudir a la via "tradicional", això és, la d'acudir a una notaria de la nostra confiança i tramitar amb ells tot el procés. A continuació es destaquen els punts més rellevants a tenir en compte.

‍

Com puc constituir una societat de capital per la via ordinària?

Si l'interessat desitja constituir una societat de capital per la "via ordinària", això és, acudint a la seva notaria de confiança o referència a realitzar el tràmit, les qüestions que el futur soci constituent ha de tenir clares són les següents:

En primer lloc, l'interessat haurà de realitzar l'anomenada reserva de denominació social, això és, un tràmit amb el Registre Mercantil Central en el qual s'indicarà el nom de la futura societat, als efectes que aquesta denominació, si està "lliure" (és a dir, que no existeix ja una altra societat amb el mateix nom o similar) quedi reservada a aquest sol·licitant.

Per realitzar aquest tràmit, el sol·licitant pot fer-ho pels seus propis mitjans (AQUÍ s'adjunta al web del Registre Mercantil Central) o bé, si ja es disposa d'una notaria de confiança, delegar la gestió en aquesta mateixa notaria.
Així mateix, cal tenir en compte que cal que aquesta reserva de denominació la realitzi una persona que hagi de ser sòcia de la futura companyia, ja que altrament no serà vàlida.

Una vegada es disposi ja del certificat de denominació, si els socis fundadors volen constituir la societat mitjançant aportacions dineràries (això és, diners, com succeeix en la majoria d'ocasions), els interessats hauran d'acudir a una entitat financera de la seva elecció, als efectes d'obrir un compte bancari a nom de la nova societat "en constitució".

Quan aquest compte ja estigui creat, hauran de dipositar-hi el capital social de la futura societat (per exemple, d'ordinari, si és una SL, 3.000 euros; o si fos una SA, 60.000 euros), després de la qual cosa, el banc ens expedirà un certificat de titularitat i saldo del compte, el qual haurem d'aportar a la notaria de la nostra elecció en l'acte de constitució.

Complerts aquests dos tràmits, ja podrem dirigir-nos a la notaria de la nostra elecció per a la signatura de la nostra escriptura de constitució, a l' acte de la qual hauran d' acudir tots els socis fundadors, als efectes d' atorgar l' escriptura de constitució de la nova companyia, a la qual s' acompanyaran els estatuts socials que s' haguessin elegit.

Finalment, després d'això, haurem de gestionar la inscripció del document en el Registre Mercantil, de la qual cosa es pot ocupar el propi interessat o, per contra, delegar la gestió en la notaria triada, la qual el tramitarà a canvi d'uns honoraris de gestió que es pactin (sens dubte, l'opció més recomanable en termes d'estalvi de temps).

Quins aspectes positius i negatius presenta la via "tradicional" de constitució d'una societat en Notaria?

En relació als aspectes negatius i positius de constituir una societat a través de la "via ordinària" en notaria, a continuació es destaquen els següents:

Com a aspecte negatiu, és cert que el cost de l' operació serà un tant més elevat per als interessats, amb la qual cosa, aquest aspecte és necessari posar-lo en relleu i tenir-ho en compte.

No obstant això, com a aspectes positius a destacar:

En primer lloc, si ho desitgem, tot el tràmit ho podrem fer a través d'un únic operador, és a dir, triarem a la notaria que nosaltres vulguem, i si es tracta d'una oficina diligent, ells seran els qui realitzaran totes les gestions (reserva de denominació, atorgament de l'escriptura de constitució, liquidació d'impostos, gestió de la inscripció en el Registre Mercantil, etc.), amb la qual cosa, el tràmit es facilitarà a nivell de gestió (doncs els socis s'evitaran haver d'acudir a un PAE i les dificultats que se'n pot derivar, així com la necessitat de fer tràmits telemàtics, etc.).

Així mateix, cal destacar que, si els socis fundadors volen constituir una SA, a la vista del que s' indica, l' única manera d' aconseguir-ho és recórrer a la via tradicional de la constitució en notaria.

‍

6.- Compra d'una societat ja constituïda per un tercer

Finalment, a més de les dues vies ja exposades (això és, crear una SL pel sistema CIRCE o per la via "tradicional" de la notaria de confiança), si una persona està interessada a disposar d'una societat, hi ha una altra possibilitat secundària, menys coneguda, però que també cal tenir en compte, ja que és una realitat que existeix al mercat i cal donar-la a conèixer, la qual consisteix a "comprar" a un tercer una SL o SA ja constituïda.

‍

En què consisteix la compra d'una societat ja constituïda?

En essència, en aquests casos el que es produeix és, en realitat, una compravenda de participacions socials o accions, de manera que la persona o persones interessades a fer-se amb la societat, compra la totalitat de participacions o accions d' una companyia ja existent, amb la qual cosa, en un sol acte, de forma immediata, aconsegueix disposar d' una societat ja constituïda i operativa.

Qui ven aquesta classe de societats ja constituïdes?

A la pràctica, hi ha empresaris el model de negoci dels quals és constituir i vendre societats, és a dir, crear noves societats, inscriure-les en el Registre Mercantil, per, sense que aquestes tinguin una activitat prèvia, deixar-les inactives fins que un tercer s' interessa per la seva adquisició.

Quins avantatges i inconvenients té aquesta via?

Com resulta evident, el gran avantatge d'aquesta opció és que l'interessat, en un acte d'uns pocs minuts (la signatura d'una escriptura de compravenda d'accions o participacions en notaria), disposarà d'una societat de capital ja constituïda i perfectament operativa, amb la qual realitzar els negocis jurídics que desitgin, estalviant així molts dies o setmanes de tràmits previs (reserva de denominació, obertura de compte bancari, signatura d' escriptura de constitució, termini d' inscripció en el Registre Mercantil, etc.).

Per contra, els aspectes negatius a destacar són:

En primer lloc el cost evident de l' operació, ja que la persona que ven la societat, per aquesta gestió, voldrà cobrar un preu, el qual normalment sol ser elevat.

I, així mateix, des d'un punt de vista jurídic, cal ressaltar que aquesta classe d'operatives pot resultar jurídicament arriscada, ja que el comprador no coneix el "passat" que aquesta societat pugui tenir (això és, les seves relacions jurídiques preexistents, obligacions prèviament contretes, etc.), de manera que, en cas que els seus anteriors propietaris hagin fet un ús inadequat de la mateixa per vehicular relacions jurídiques fraudulentes o crear obligacions a títol de la nova societat, el comprador, en adquirir la mateixa, quedarà vinculat a tot aquest "passat", del qual, en el seu cas, haurà de responsabilitzar-se de conformitat com estableixi la normativa aplicable al cas concret.

Esperant doncs que aquest article hagi resolt els teus dubtes pràctics sobre l'estat present i futur de la constitució de societats, l'equip de Notaria Jesús Benavides queda a la teva disposició per acompanyar-te en tot allò que necessitis en el marc de la creació del teu futur negoci o empresa.

Desembre 2023

1.- RENÚNCIA D' HERÈNCIA I SUBSTITUCIÓ VULGAR. SI LA DESIGNACIÓ TESTAMENTÀRIA ALS SUBSTITUTS ÉS GENÈRICA ("FILLS" O "DESCENDENTS), AMB LA SIMPLE AFIRMACIÓ QUE AQUESTS NO EXISTEIXEN, ÉS SUFICIENT PER FORMALITZAR LA RENÚNCIA I POSTERIOR ADJUDICACIÓ A QUI CORRESPONGUI:

Adjunt (AQUÍ) la Resolució de la DGSJFP de 30 d'octubre de 2023 (BOE de 22 de novembre de 2023), on la DG resol un cas d'una acceptació d'herència d'una dona, morta vídua, amb dues filles, a les quals, en el seu testament, designada com a hereves per parts iguals, amb substitució vulgar pels seus respectius fills o descendents. En formalitzar-se l'acceptació d'herència, una de les germanes renuncia a l'herència, i en l'escriptura, la renunciant simplement manifesta que aquesta manca de fills o descendents (sense acreditar-se fefaentment de cap manera), de manera que l'altra germana s'adjudica tota l'herència. El Registrador denega la inscripció perquè entén que s'ha d'acreditar la inexistència de fills o descendents (mitjançant acta de notorietat o per qualsevol mitjà vàlid en Dret).

El notari autoritzant recorre la qualificació i, la DG, alineant-se amb aquest, revoca la nota de qualificació, confirmant que, quan la substitució vulgar testamentària es realitza de forma genèrica (amb expressions com "fills" o "descendents", és a dir, sense crides nominatives), amb la simple manifestació de la inexistència d'aquests, és suficient per formalitzar la renúncia i posterior acceptació per l'hereu afavorit per aquesta renúncia.

‍

2.- VENDA D' HABITATGE ARRENDAT. NO CAL APORTAR LA RENÚNCIA DE L' ARRENDATARI AL DRET DE TEMPTEIG PER PODER INSCRIURE:

La Resolució de la DGSJFP de 8 de novembre de 2023 (BOE de 30 de novembre de 2023), on la DG resol un cas d'una compravenda d'immoble (local) arrendat, en l'escriptura del qual el Notari dóna fe que se li ha exhibit una escriptura on l'arrendatari renuncia al seu dret d'adquisició preferent que li reconeix la LAU.

El Registrador denega la inscripció, al·legant que cal que se li acrediti a ell també, fefaentment, els detalls i circumstàncies d'aquesta renúncia (aportant còpia d'aquesta escriptura de renúncia on el Registrador pugui analitzar els seus termes, la legitimació de qui l'atorga, etc.). La DG revoca la nota de qualificació, considerant que amb la dació de fe del notari conforme l' arrendatari ha renunciat al seu dret de tempteig és suficient, ja que la Llei no atribueix competències al Registrador per qualificar els extrems de l' esmentada renúncia.

‍

3.- A CATALUNYA EL PRELEGATARI POT PRENDRE POSSESSIÓ, PER SI MATEIX, DELS BÉNS PRELEGATS:

La Resolució de la DG de Dret, Entitats Jurídiques i Mediació de Catalunya de 27 d'octubre de 2023 (DOGC de 8 de novembre de 2023), on es resol un cas relatiu a una acceptació d'herència amb diversos cohereus, on un d'ells, a més, sent prelegatari d'un immoble, accepta la seva part de l'herència i, així mateix, de forma unilateral, s' adjudica aquest bé que conforma el prellegat. El Registre de la Propietat denega la inscripció al·legant que, perquè aquesta adjudicació té efecte, és necessària la conformitat de tots els hereus.

El notari autoritzant presenta recurs i, la DG, alineant-se amb aquest, revoca la nota de qualificació, recordant que, de conformitat amb el CCCat (art. 427-22), el legatari pot prendre per si mateix possessió del llegat si es tracta d'un prellegat.

‍

4.- COMPRAVENDA AMB CONDICIÓ RESOLUTÒRIA A CATALUNYA. INTERPRETACIÓ DELS PERCENTATGES D' IMPAGAMENT NECESSARIS PER RESOLDRE EL CONTRACTE:

Adjunt (AQUÍ) la Resolució de la DG de Dret, Entitats Jurídiques i Mediació de Catalunya de 10 de novembre de 2023 (DOGC d'1 de desembre de 2023), on es resol un cas relatiu a una escriptura de resolució de compravenda, d'acord amb una condició resolutòria pactada i inscrita, a causa de l'impagament de quantitats degudes.

En el supòsit la DG senti la interpretació correcta de l'article 621-54 CCCat, en virtut del qual, per poder donar per resolta la compravenda per impagament de les quantitats ajornades (perquè els venedors recuperin la propietat de l'immoble) cal que les quantitats impagades superin el 15% del preu íntegre (preu total de la compravenda), de manera que, només un cop s'hagin acumulat impagaments de quantitats vençudes que superin aquest 15% del preu total de compra, es podrà llavors sí donar per resolta la compravenda.

‍

5.- SÓN INSCRIPTIBLES ELS ACORDS D' UNA JUNTA GENERAL A LA QUAL NO ASSISTEIXEN ELS ADMINISTRADORS:

Adjunt (AQUÍ) la Resolució de la DGSJFP de 15 de novembre de 2023 (BOE de 4 de desembre de 2023), on la DG resol un cas d'una Junta General d'Accionistes a la qual, els administradors de la societat no hi assisteixen.

El Registrador Mercantil denega la inscripció dels acords adoptats, per aquesta causa, a l'empara de l'article 180 LSC ("els administradors hauran d'assistir a les juntes generals"). El notari recorre la qualificació, i la DG, alineant-se amb aquest, confirma que, en efecte, la inassistència de l' òrgan d' administració a la junta general no és motiu de nul·litat de la mateixa, sinó el que, en el seu cas generarà, és la responsabilitat dels administradors prevista en l' article 236 LSC.

‍

6.- ACTA NOTARIAL DE JUNTA. PER PODER INSCRIURE EN EL REGISTRE MERCANTIL L' ANOTACIÓ PREVENTIVA, CAL ACREDITAR QUE S' HA EFECTUAT EL REQUERIMENT NOTARIAL ALS ADMINISTRADORS:

Adjunt (AQUÍ) la Resolució de la DGSJFP de 14 de novembre de 2023 (BOE de 4 de desembre de 2023), on la DG resol un cas de denegació d'anotació preventiva de sol·licitud d'acta notarial de junta, en el Registre Mercantil. Supòsit en què un soci vol que s'aixequi acta notarial de junta general i, per això, envia Email al president del consell d'administració sol·licitant-ho així, el qual li contesta afirmativament. Aquest soci intenta que es practiqui l' anotació preventiva en el Registre Mercantil en base a aquest Email, i el Registrador ho denega, afirmant que perquè sigui possible inscriure l' anotació preventiva, cal aportar el requeriment notarial als administradors.

La DG confirma la nota de qualificació i recorda que, per poder-se practicar l'anotació preventiva que es pretén, cal acreditar que s'ha efectuat el requeriment notarial als administradors (art. 104.1 RRM).

‍

7.- VENDA D' IMMOBLE PER CONGREGACIÓ RELIGIOSA:

La Resolució de la DGSJFP de 23 d'octubre de 2023 (BOE de 22 de novembre de 2023), la qual pot ser d'utilitat en aquest cas de transmissions, ja que resumeix i analitza de forma detallada la legislació i documentació necessària per formalitzar la venda d'un immoble pertanyent a una congregació religiosa.

‍

8.- ELEVACIÓ A PÚBLIC DE CONTRACTE D' ARRENDAMENT SUBSCRIT PER L' ANTERIOR TITULAR REGISTRAL:

La Resolució de la DGSJFP de 2 d'octubre de 2023 (BOE de 2 de novembre de 2023), on la DG resol un recurs interposat contra la denegació de la inscripció d'una escriptura d'elevació a públic de contracte d'arrendament.

Contracte d'arrendament subscrit per l'anterior titular registral (com a arrendador), i una arrendatària. El propietari no paga el préstec hipotecari que grava la finca arrendada i aquesta, finalment, és objecte d' execució hipotecària, en el procés de la qual, la finca és adjudicada a un tercer, a favor del qual consta inscrit actualment l' esmentat immoble. En aquest procés d' execució hipotecària, el nou titular que s' adjudica la finca és conscient que aquesta està arrendada, i l' adjudicació, en el procés judicial, se li concedeix salvaguardant els drets d' aquest arrendatari. Posteriorment, l'arrendatari intenta inscriure el seu dret, i el Registre el denega per falta de tracte successiu (art. 20 LH), és a dir, que no coincideix la persona qui va signar el contracte d'arrendament com a arrendador amb l'actual titular registral inscrit.

La DG revoca la qualificació, considerant aquest cas una excepció al principi general, ja que en el procediment d' execució hipotecària on va ser part l' actual titular registral es va deixar llevat del dret de l' arrendatària a l' ocupació de l' immoble.

‍

9.- PROPIETAT HORITZONTAL. D' ELEMENT PRIVATIU A ELEMENT COMÚ. LA VIA CORRECTA ÉS L' ACORD D' AFECTACIÓ I CONVERSIÓ EN ELEMENT COMÚ:

La Resolució de la DGSJFP de 14 de novembre de 2023 (BOE de 4 de desembre de 2023), on la DG resol un recurs interposat contra la denegació de la inscripció d'una escriptura de segregació d'element privatiu i posterior venda a favor de la comunitat de propietaris (per convertir-lo tot seguit en element comú de la propietat horitzontal).

La DG confirma el defecte i, en resum, ens ve a dir que si es vol convertir una cosa privativa en element comú, la forma correcta no és la seva venda a favor de la comunitat, sinó la seva configuració com a element comú, modificant la descripció de l' edifici, i amb acord unànime de la comunitat de propietaris en afectar el títol constitutiu.

‍

10.- NOVES FUNCIONALITATS A LA SEU ELECTRÒNICA DE L' AGÈNCIA TRIBUTÀRIA DE CATALUNYA:

Es resumeixen noves funcionalitats (AQUÍ) i millores a la seu electrònica de l'ATC:

Impost sobre transmissions patrimonials i actes jurídics documentats (ITPAJD): S' han incorporat novetats en els formularis telemàtics dels models 600 i 620 i en el programa d' ajut dels models 650 i 660. En concret:

Adaptacions del formulari telemàtic del model 600 de l'ITPAJD per admetre a transmetents estrangers sense NIF en les operacions amb la tarifa DRG (drets reals de garantia i préstec).
Adaptacions del formulari telemàtic model 620, compravenda de determinats mitjans de transport usats, per permetre exportar l' autoliquidació i recuperar les seves dades quan existeixi més d' un adquirent, en el cas de compra d' una embarcació, i per mostrar per separat els tipus de vehicle autocaravana.

Pel que fa a l'impost sobre successions i donacions (ISD):

Adaptacions del programa d' ajut de la modalitat de successions per introduir els dipòsits en compte corrent o d' estalvi amb el format IBAN.

Així mateix, s'ha introduït la incorporació automatitzada de l'escriptura pública en els expedients d'autoliquidacions de l'ITPAJD (model 600) i de l'ISD (models 650, 651 i 653). Per tant, ja no cal que el ciutadà aporti l' escriptura pública si la notaria ha tramès prèviament la declaració informativa notarial a l' Agència Tributària de Catalunya.

‍

11.- ACTES LCI. CAL PREGUNTAR AL CLIENT COM VOL LES SEVES FUTURES CÒPIES AUTORITZADES TANT DEL PRÉSTEC HIPOTECARI COM DE LA COMPRAVENDA:

S'adjunta (AQUÍ) Nota de la Junta Directiva del Col·legi Notarial de Catalunya en la qual, donant resposta a una comunicació rebuda en diverses notaries per part del banc ING (en la qual es demana que totes les còpies de les seves escriptures de CV + PH s'expedeixin en format electrònic), s'indica que, en les CV + PH, és el comprador (qui paga l'escriptura) el que ha de triar el format de les seves còpies autoritzades (en suport paper o electrònica).

A aquest efecte, es recomana preguntar al client per aquesta qüestió en l' acta prèvia LCI, deixar-ne constància en l' acta, i sobre la base de la seva preferència, expedir la còpia segons de la forma que demani l' adquirent.

‍

12.- INSTRUCCIÓ PER A LA COMPROVACIÓ DE VALORS DE BÉNS IMMOBLES 2024:

S'adjunta (AQUÍ) la Instrucció per a comprovació de valors de béns immobles de l'Agència Tributària de Catalunya per a fets imposables (ITP, Successions i Donacions) de l'any 2024.

Cal recordar que aquesta taula és de vital importància quan no tenim el valor de referència del cadastre de l'immoble en qüestió. Sempre, en primer lloc, s' ha de tenir en compte el valor de referència a efectes fiscals. Supletòriament, a falta d'aquest, se seguirà utilitzant estava taula com es feia tradicionalment. Multiplicant el valor cadastral pel coeficient multiplicador corresponent, a efectes d' obtenir el valor mínim fiscal.

‍

13.- PROPIETAT HORITZONTAL I SEGREGACIÓ / DIVISIÓ D'ELEMENT PRIVATIU. SI ELS ESTATUTS HO PERMETEN, TAMBÉ, IMPLÍCITAMENT, AUTORITZEN LES OBRES NECESSÀRIES PER EXECUTAR-LA:

La Resolució de la DGSJFP de 2 de novembre de 2023 (BOE de 30 de novembre de 2023), on la DG resol un cas relatiu a una segregació d'un local, resolent que, quan en el títol constitutiu de la propietat horitzontal es prevegi la possibilitat de segregar o dividir elements privatius sense necessitat d'acord col·lectiu de la junta de propietaris, implícitament s' estan autoritzant les obres i modificacions que aquesta segregació precisi, llevat de clàusula expressa en contrari.

‍

14.- VENDA D' HABITATGE HABITUAL DE LA FAMÍLIA. ES REQUEREIX EL CONSENTIMENT D' AMBDÓS CÒNJUGES, TAMBÉ PER A ESTRANGERS:

La Resolució de la DGSJFP de 25 d'octubre de 2023 (BOE de 22 de novembre de 2023), on la DG resol un cas d'una venda d'un immoble pertanyent a un estranger, resolent que l'aplicació de l'article 1320 CC (i per tant el seu homòleg en el codi civil català) relatiu a la necessitat de consentiment d'ambdós cònjuges per disposar de l'habitatge habitual de la família, és independent del que disposi la llei rectora del règim econòmic matrimonial, i que d' acord amb el Reglament 24 juny 2016, és aplicable també a matrimonis estrangers.

‍

15.- IMPORTANT DISTINCIÓ ENTRE PARTICIÓ FETA PEL TESTADOR I NORMES PARTICIONALS:

Adjunt (AQUÍ) la Resolució de la DGSJFP de 27 d'octubre de 2023 (BOE de 22 de novembre de 2023), on la DG resol un cas relatiu a una escriptura d'acceptació d'herència i adjudicacions hereditàries, en la qual, sintetitzant la jurisprudència del Tribunal Suprem en aquesta matèria, aclareix la important diferenciació entre una partició feta en el propi testament i les meres "normes particionals".

Assenyala el Centre Directiu que quan el testador duu a terme en el testament totes les operacions particionals (inventari, avalot, liquidació i adjudicació de lots) estem davant d'una veritable partició feta en testament. En canvi quan es limita a manifestar la seva voluntat perquè en el moment de la partició s' adjudiquin determinats béns en pagament del seu haver a cada hereu, estem davant de meres normes particionals.

Novembre 2023

1.- MOLTA CURA. ERRORS EN NOTARIA QUE GENEREN RESPONSABILITAT CIVIL:

S'adjunta (AQUÍ) una Nota del Consell General del Notariat, on es detallen les principals reclamacions que l'Assegurança de Responsabilitat Civil dels Notaris està havent d'atendre davant de negligències, errors o males praxis professionals. A continuació, alguns exemples destacables:

Diverses reclamacions relatives a documents autoritzats amb persones amb capacitats psíquiques minvades. Extremar precaucions amb persones ancianes que presentin indicis de deteriorament cognitiu, incapacitades / amb mesures de suport per a l'exercici de la capacitat jurídica, sota tutela, curatela, etc.
Suplantacions d' identitat. Extremar la diligència en verificar la identitat de la persona amb la seva foto de DNI / NIE / Passaport, etc.
Verificació de càrregues hipotecàries. Extremar precaucions amb hipoteques cancel·lades econòmicament, però no registralment. Exigir constància documental que efectivament el préstec garantit està pagat.

‍

2.- NOU RECORDATORI. NOVETATS EN MATÈRIA D' INVERSIONS EXTERIORS:

S'adjunta (AQUÍ) una nota informativa d'OCP amb resum de les principals novetats del Reial Decret 571/2023, sobre inversions exteriors. Es consideren inversions exteriors les següents:

Inversions estrangeres a Espanya:

Participació d ' un NO RESIDENT en societats espanyoles que superi el 10% del capital social.
Adquisició d'immobles a Espanya per NO RESIDENTS que superin els 500.000 euros.
En el cas que els fons emprats en la inversió tinguin origen en jurisdiccions no cooperatives, s' exigeix declaració prèvia. L'ordre de 9 de febrer de 2023 (AQUÍ) conté la llista de jurisdiccions no cooperatives.

Inversions espanyoles a l' exterior:

Participació en el capital de societats no residents que superi el 10 % del capital social.
Adquisició de béns immobles sits a l' exterior per import superior a 300.000 euros.
En el cas que la destinació de la inversió sigui una jurisdicció no cooperativa cal igualment la declaració prèvia.

Obligacions del notari:

Quan entri en vigor el desenvolupament normatiu del Reial decret, serà obligatori que el notari remeti la informació sobre la inversió exterior al Consell General del Notariat.
En el període transitori, la presentació telemàtica de les declaracions es realitza mitjançant AFORIX.
Es manté vigent l' obligació del notari de remetre a la Direcció General de Comerç Internacional i Inversions, mitjançant escrit, en els mesos de gener i juliol de cada any, una relació d' aquelles operacions intervingudes que tinguin la consideració d' inversió estrangera, durant el semestre precedent respecte de les quals no s' hagi interessat del notari la presentació de la corresponent declaració.

‍

3.- ÉS POSSIBLE DECLARAR EL FINAL D' OBRA PARCIALMENT EN UN EDIFICI DIVIDIT HORITZONTALMENT:

La DG resol un cas d'un edifici, amb diverses plantes, dividit horitzontalment, on es declara el final d'obra de només part d'ells (en concret, del local baix i de la primera planta, no així de la resta de plantes).

En aquest cas, la DG ho accepta, afirmant que no hi ha inconvenient en què la constància de la terminació d'obra pugui ser parcial, per fases, i fins i tot per pisos; doncs pot ocórrer en la pràctica que hi hagi elements no acabats, sense que això obsti a la inscripció de la terminació d' altres, sempre que s' acrediti degudament.

‍

4.- PARTICIÓ D' HERÈNCIA PER COMPTADOR PARTIDOR. CURA AMB ELS CONFLICTES D' INTERESSOS:

La Resolució de la DGSJFP de 5 de setembre de 2023 (BOE de 25 d'octubre de 2023), on la DG resol que en una escriptura d'acceptació, partició i adjudicació d'herència, la comptadora-partidora no s'ha limitat a l'estrictament particional i, en les adjudicacions, ha realitzat funcions dispositives que requereixen la intervenció dels hereus.

A més, hi ha un conflicte d' interessos entre dos cohereus germans, ja que un és tutor d' un altre, i per tant n' exerceix la representació legal. En ser els dos interessats en l' herència, i estar un d' ells representat legalment pel seu germà, hi ha conflicte d' interessos i en aquest cas és necessari la intervenció d' un defensor judicial.

‍

5.- VENDA DE PLAÇA D' APARCAMENT EN FINCA SENSE DIVIDIR. CAL DESCRIURE CONCRETAMENT LA PLAÇA D' APARCAMENT:

La Resolució de la DGSJFP de 28 de juliol de 2023 (BOE de 12 d'octubre de 2023), on la DG resol un cas de venda d'una participació indivisa (1,329%) d'una finca, destinada a aparcament de vehicles. L'escriptura contenia la descripció d'aquesta finca registral en el seu conjunt (consistent en la planta soterrani d'un edifici destinada a aparcaments i trasters), però no la descripció d'aquesta concreta plaça d'aparcament l'ús i gaudi exclusiu de la qual s'atribuïa a la participació indivisa de finca transmesa.

La DG, alineant-se amb el Registrador, considera que cal que, en l' escriptura de compravenda, es descrigui amb detall els llindars i la superfície de la plaça d' aparcament que es transmet.

‍

6.- REGISTRE DE LA PROPIETAT I LLEI 11/2023. NOUS TERMINIS PER A QUALIFICACIÓ DE DOCUMENTS:

La Resolució de la DGSJFP de 7 de juliol de 2023 (BOE de 15 d'agost de 2023), on s'aprova el calendari per implantar la llei 11/2023 de digitalització d'actuacions registrals. Aquesta llei ve a instaurar la signatura electrònica de tots els assentaments i documents registrals i la portada d' un protocol en suport electrònic. L' esmentada resolució inclou dos annexos amb un calendari d' implantació de la signatura electrònica en cadascun dels Registres de la Propietat d' Espanya, i amplia el termini ordinari de qualificació registral de 15 dies hàbils a 30 dies hàbils, durant el termini d' un mes a comptar des de la data en què s' inicia la implantació de les actuacions digitals.

S' adjunta al resum la resolució amb els annexos en els quals es troben les respectives dates d' inici de la fase d' implantació de signatura electrònica, per a que tots els empleats de la notaria puguin consultar-les i tenir en compte que en el termini d' un mes des d' aquesta data, el termini de qualificació no és de 15 dies com habitualment, sinó de 30.

La importància d'aquesta consulta rau en el fet que s'autoritzen cancel·lacions d'hipoteques inscrites en tots els registres d'Espanya, i cadascun d'ells té una data prevista per a la implantació d'aquesta signatura electrònica!

‍

7.- VEÏNATGE CIVIL I LES SEVES DIFICULTATS DE PROVA. CAL DONAR-LI MOLTA IMPORTÀNCIA A LA MANIFESTACIÓ QUE S' INCLOGUI EN L' ESCRIPTURA:

La Resolució de la DGSJFP de 3 d'octubre de 2023 (BOE de 2 de novembre de 2023), on la DG resol un cas relatiu a la prova del veïnatge civil d'una fal·lera i la seva importància per determinar el Dret successori aplicable.

En el supòsit, la causant, en el seu testament, manifesta que té veïnatge civil comú. No obstant això, el seu hereu (espòs), quan accepta l'herència, en aquesta escriptura d'acceptació manifesta que el veïnatge civil de la causant era la d'Eivissa, i en base a la mateixa, s'adjudica tota l'herència (a diferència d'això, si el veïnatge civil fos comú, com la causant no tenia descendents, però sí ascendents vius, aquests serien legitimaris). En presentar-se a inscripció l' esmentada escriptura d' acceptació d' herència, el Registrador la denega, en considerar que preval la manifestació del veïnatge civil comú realitzat per la morta en el seu testament.

La DG, alineant-se amb el Registre, considera que la prova del veïnatge civil és molt difícil (llevat d'aquells casos en què consti inscrita la manifestació expressa en el Registre Civil). Així doncs, en cas de dubtes, ha de prevaler la manifestació de l'interessat realitzada davant de Notari (doncs s'ha realitzat estant degudament informat per part del fedatari), fins i tot sobre el que pugui resultar de documents extrajudicials (com un certificat d'empadronament del que resulti que la persona està empadronada en aquest domicili des de fa més de 10 anys), doncs no sempre el veïnatge administratiu coincideix amb el domicili efectiu (que és el que determina el veïnatge civil).

‍

8.- L' ADMINISTRADOR AMB CÀRREC CADUCAT POT CONVOCAR LA JUNTA GENERAL PER A LA RENOVACIÓ DE L' ÒRGAN D' ADMNISTRACIÓ I PER PRESENTAR COMPTES ANUALS:

S'adjunta (AQUÍ) la Resolució de la DGSJFP de 31 d'octubre de 2023 (BOE de 21 de novembre de 2023), en la qual la DG resol que és vàlida la Junta General convocada per administrador amb càrrec caducat, sempre que aquesta Junta General es convoqui per renovar l'òrgan d'administració i aprovar els comptes anuals de diversos exercicis com a forma de superar el tancament del Registre de la Propietat.

‍

9.- PODERS PREVENTIUS I ASPECTES INTERREGIONALS:

Es resumeix a continuació, breument, una ponència relativa als poders preventius i als aspectes a tenir en compte en l' àmbit del Dret interregional:

Gran utilitat del poder preventiu: evita a la família haver de recórrer a mesures de suport judicials (que tarden més d'un any a constituir-se, més el cost d'advocats, etc.).
En breus serà possible consultar telemàticament, en el Registre Civil, la vigència d' aquests poders. Cautela a tenir en compte sempre que un apoderat acudeixi a Notaria a signar amb un d'aquests poders.
Dubtes sobre Dret aplicable quan un client acudeix a notaria per signar un poder preventiu: Hem d'acudir sempre al criteri de la residència habitual (art. 9.6 Cc) per constituir el poder a l'empara del CCCat o el Cc.
Recordar sempre incloure (o no), a petició del client, la clàusula sobre si es requereix autorització judicial per als mateixos actes per als quals la requereix el curador.
A Catalunya, en els propers mesos, hi haurà novetats rellevants en aquesta matèria, ja que l' avantprojecte de reforma del Llibre II del Codi Civil Català sobre aquesta matèria entrarà al Parlament en breus ja, com a Projecte de Llei, de manera que, si es tramita ordinàriament, en uns mesos hi haurà una nova normativa en aquesta matèria amb modificacions molt profundes que haurem d' estudiar per adaptar les escriptures.

‍

10.- LLEI 11/2023. DIGITALITZACIÓ D'ACTUACIONS NOTARIALS I REGISTRALS (PROTOCOL ELECTRÒNIC, VÍDEO SIGNATURES i CÒPIES AUTORITZADES ELECTRÒNIQUES):

S'adjunta article del nostre BLOG que resumeix els 10 punts principals de l'entrada en vigor de la Llei 11/2023 (AQUÍ).

Tres són els canvis principals que ens afectaran al nostre dia a dia:

El primer és el dipòsit en seu electrònica notarial de tots els documents signats, sent fidel reflex del document en paper (matriu, units, diligències i notes).
El segon gran canvi és la possibilitat de videofirmar amb certificat digital determinats tipus de documents una vegada que el ciutadà registrat al portal notarial;
i per últim, la creació de les còpies autoritzades electròniques que substitueixen el paper amb la seva mateixa eficàcia i validesa.

Després de 21 dies d'implementació ens hem trobat amb les següents casuístiques:

PEL QUE FA AL PORTAL NOTARIAL (PNC):

Els ciutadans que vulguin realitzar tràmits hauran d'emplenar el formulari i validar el seu mòbil i correu de contacte. El tràmit és senzill i es completa pujant a la plataforma el document d'identitat. Ho hem validat i funciona correctament per a ciutadans identificats amb DNI, NIE i PASSAPORT.
La forma més pràctica d'accedir i que serveix també per signar és utilitzar un certificat digital. Recomanem el de la Fàbrica Nacional de Moneda i Timbre, tot i que hi ha diverses entitats emissores certificades per Ancert.
El ciutadà que accedeixi podrà consultar tot el seu històric d' escriptures entre l' 1 de gener de 2007 i el 8 de novembre de 2023. El signat a partir de l'entrada en vigor de la llei encara està per determinar com es publiqués.

PEL QUE FA A LA VIDEOFIRMA:

Des de l'inici hem aconseguit realitzar amb èxit 2 videofirmes. Si bé és una tecnologia molt nova i que té les seves limitacions no ha resultat complex de realitzar un cop el client està registrat al portal i disposa del certificat digital per poder signar.
La connexió es realitza amb una aplicació integrada al navegador web i és intuïtiva i senzilla. Esperem que a mesura que els ciutadans es registrin augmenti el nombre de documents atorgats per aquest mètode.

QUANT A LA CÒPIA AUTORITZADA ELECTRÒNICA:

Ja hem emès les primeres còpies autoritzades electròniques amb codi segur de verificació (CSV).
El procés el gestionem des del mateix Word i de manera paral·al dipòsit del document tot i que es pot emetre amb posterioritat, sempre per a documents signats a partir del 9 de novembre de 2023.
El document es publica a la seu electrònica notarial i es genera de forma ràpida i senzilla en SIGNE el CSV per remetre al client.
Una vegada pujat a la seu electrònica es comparteix amb el client mitjançant un correu electrònic en el qual li facilitem un enllaç a la seva còpia autoritzada electrònica. Aquest mètode de lliurament li dóna autenticitat i validesa legal enfront de tercers. Creiem que a poc a poc anirà substituint el paper ja que per a la seva consulta i validació no cal estar donat d'alta al portal notarial del ciutadà.

DUBTES MÉS FREQÜENTS DE PROTOCOL ELECTRÒNIC i VIDEOFIRMA:

A SIC, dins de l'apartat "Llei 11/2023. Digitalització d'actuacions notarials i registrals" es pot trobar un document amb preguntes i respostes sobre dubtes existents en relació a la posada en marxa de la Llei 11/2023, s'han emès dues publicacions: volum 1 i volum 2.

Així mateix, s'adjunten (AQUÍ en singular i AQUÍ plural), plantilles base per a qualsevol escriptura electrònica atorgada per videofirma a través del Portal Notarial del Ciutadà.

MODIFICACIÓ DE L' ÍNDEX ÚNIC INFORMATITZAT. NECESSITAT D'INFORMAR PER SEPARAT DEL NOMBRE DE FOLIS EN SUPORT PAPER / TELEMÀTIC:

A partir del 9 de novembre de 2023, es modifica l' Índex Únic Informatitzat per incorporar com a camp obligatori a informar en cada instrument públic el nombre de folis de matriu del suport paper per separat del nombre de folis en suport electrònic.

‍

Per a qualsevol dubte en tot el relacionat amb la nova digitalització al respecte (tant d'empleats com de clients), contactar amb Antonio Alba per a la seva resolució en el correu: antonio@jesusbenavides.es

Octubre 2023

1.- REGISTRE CENTRAL DE TITULARITATS REALS. NOTA ACLARATÒRIA

S'adjunta (AQUÍ) nota aclaridora d'OCP sobre diverses qüestions relatives al Registre Central de Titularitats Reials i les obligacions dels Notaris al respecte:

Per a l'atorgament del negoci jurídic, no és requisit de validesa l'obtenció del correu electrònic a què es refereix l'article 4 del RD 609/2023, ja que no forma part dels requisits d'identificació del titular real.
Percentatge de participació: només s' haurà d' incloure aquesta informació quan calgui efectuar una nova acta de manifestacions per al supòsit que existeixi discordança entre el contingut de la BDTR i la manifestació de l' atorgant

‍

2.- COMPRAVENDA D' IMMOBLE FORMALITZADA PER REPRESENTANT AMB PODER REVOCAT. MOLTA CURA EN VERIFICAR LA VIGÈNCIA DE PODERS I CÀRRECS DE SOCIETATS

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 26 de juliol de 2023 (BOE de 28 de setembre de 2023). La DG resol un cas d' una CV d' un immoble, en el qual la part venedora és representada per un apoderat, manifestant aquest que el seu poder és vigent, i el notari, donant el seu judici de suficiència positiu en l' escriptura. No obstant això, de les dades obrants en el Registre Mercantil, resulta que aquest poder estava revocat de feia pocs dies, havent-se publicat aquesta revocació en el BORME, una vegada inscrita en el Registre (moment a partir del qual és oposat enfront de tercers), el mateix dia de la signatura de la CV.

La DG confirma la qualificació del Registre, de manera que no es pot inscriure el dret del comprador ja que el venedor no va estar degudament representat per una persona amb facultats suficients per formalitzar aquesta venda.

Per tenir en compte el cas i realitzar les consultes pertinents en el Registre en una data el més propera possible a la signatura de l'escriptura (si és possible, el mateix dia), per evitar casos així.

‍

3.- SL. REDUCCIÓ DE CAPITAL PER COMPRA DE PARTICIPACIONS. IMPORT DE LA RESERVA INDISPONIBLE

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 24 de juliol de 2023 (BOE de 27 de setembre de 2023). La DG resol el típic cas de "sortida" d'un soci d'una SL. Per a això, la societat recompra totes les participacions d'aquest soci (per un valor de reemborsament superior al nominal) per a, a continuació, reduir el capital social en el mateix import (procedint així a la seua amortització) i, així mateix, dotar una reserva indisponible, per l'import de la reducció (prenent com a referència el nominal de les participacions, i no el valor reemborsat al soci, que com s' indica, és superior), per garantir els drets dels creditors.

El Registre qualifica negativament perquè considera que l'import de la reserva ha de ser igual "al valor del rebut pel soci" (això és, al total reemborsat, i no només al valor nominal de les participacions).

La DG revoca la qualificació del Registrador Mercantil, determinant que en aquests casos l' import de la reserva indisponible ha de ser igual al valor nominal de les participacions amortitzades, i no a l' import reemborsat al soci sortint

‍

4.- GUARDA DE FET. DOCUMENT INTERPRETATIU PER A TRÀMITS BANCARIS

S'informa que en SIC, dins de l'enllaç "Llei 8/2021 de suport a la discapacitat" es posa a disposició dels empleats un protocol marc signat entre la Fiscalia General de l'Estat i el sector bancari per clarificar les atribucions del guardador de fet en l'àmbit de les gestions bancàries.

Aquest document també ha estat objecte d'anàlisi detallada en un article del nostre blog (AQUÍ es pot consultar).

‍

5.- INVERSIONS EXTERIONRES. NOVETATS NORMATIVES A TENIR EN COMPTE

S'informa a la plantilla de la recent aprovació del Reial decret 571/2023, de 4 de juliol, sobre inversions exteriors (AQUÍ es pot consultar), que haurà de ser tingut en compte quan es formalitzin operacions amb no residents. En concret, es modifica la normativa anterior en els aspectes fonamentals següents:

1.- Es consideren inversions estrangeres als efectes de fer la corresponent declaració posterior al Registre d' Inversions del Ministeri d' Economia, les següents:

Participació per no residents en societats espanyoles quan aquesta participació superi el 10% del capital social o dels drets de vot de la companyia (anteriorment s'exigia que la participació fos del 50%).
Adquisició de béns immobles a Espanya per no residents quan l'import superi els 500.000€ (anteriorment el límit mínim estava en 3.000.000 €).

En aquests casos el titular no resident té l'obligació de declarar davant el Registre d'Inversions del Ministeri d'Economia la inversió, mitjançant els models que resulten de la disposició transitòria 3 del Reial Decret (models DP1, D1A D1B, DP2, D2A, D2B).

2.- Si l'operació ha estat intervinguda per Notari, haurà de comunicar la inversió al Consell General del Notariat a través de la seu electrònica notarial (SIGNO) i, en tot cas, advertir el compareixent de l'obligació de presentació.

3.- En el cas que les inversions considerades estrangeres (de conformitat amb l'article 4 del Reial Decret), tinguin origen en un país de jurisdicció no cooperativa (antics paradisos fiscals), que són les recollides a l'Ordre de 9 de febrer de 2023, caldrà fer una declaració prèvia i els Notaris hauran d'exigir-la abans de l'atorgament, i advertir expressament d' això en el document públic.

‍

6.- NOTES PRÀCTIQUES DE DOCUMENTS ON INTERVINGUIN ESTRANGERS

S'adjunta (AQUÍ), un interessant article d'un company Notari, on s'exposen una sèrie de reflexions pràctiques a tenir en compte quan en un document públic intervingui una persona física estrangera. A tall de resum, es destaquen les més rellevants:

Identificació. S' apliquen les regles generals del Reglament Notarial. En concret, en el cas dels estrangers comunitaris aquesta es realitza a través, bé del seu passaport, bé del seu document d' identitat nacional.
NIE: Els estrangers que, pels seus interessos econòmics, professionals o socials, es relacionin amb Espanya, han d' estar dotats, a efectes d' identificació, d' un nombre personal, únic i exclusiu, de caràcter seqüencial. Necessari per a totes aquelles operacions amb transcendència tributària.
Traducció: Llevat que el notari conegui l' idioma estranger, caldrà atenir-se al que disposa l' article 150 del Reglament Notarial i demanar un intèrpret.
Mitjans de pagament: Molta cura i diligència amb matèria de prevenció de blanqueig. És altament recomanable exigir que els comptes d'ingrés i abonament siguin de bancs espanyols. Si hi hagués bancs estrangers o comptes de terceres persones, s'exigirà informació el més completa i fidedigna possible sobre l'origen dels fons, requerint justificació documental (certificats de titularitat dels comptes, contractes justificatius de l'origen dels fons, etc.).
Apostilla: Resulta imprescindible comptar amb ella respecte dels documents atorgats a l' estranger.
Operacions immobiliàries. Recordar la retenció del 3% del preu (Impost de la Renda de No Residents) i inversió del subjecte passiu en la "plusvàlua municipal".

‍

7.- SOL·LICITUD DE CÒPIES DE TESTAMENTS A L'ARXIU DEL COL·LEGI NOTARIAL DE CATALUNYA

Informació d'interès en sol·licitar còpies de testaments al Col·legi. Per evitar problemes en cas de discrepàncies de dates, es demana per part del Col·legi que, quan es remeti una sol·licitud de còpia, s'adjunti a la sol·licitud de còpia de testament els corresponents certificats de defunció i últimes voluntats per identificar de forma més exacta aquesta petició.

‍

8.- SIGNATURA TELEMÀTICA DE DOCUMENTS NOTARIALS. ENTRADA EN VIGOR

Com ja es va informar en anteriorment, el pròxim 9 de novembre entrarà en vigor la Llei 11/2023, que permetrà la signatura telemàtica de documents públics (això és, a través d'un sistema de videoconferència amb el Notari i signatura electrònica, sense necessitat que el client acudeixi físicament a la notaria). AQUÍ es pot trobar un article al blog de la Notària de Jesus Benavides amb més detall al respecte (quins documents es podran signar, procediment, etc.).

Per ser pioners amb aquesta novetat i donar el millor servei als clients, s'ha creat a la pàgina web de la notaria de Jesus Benavides un nou apartat (Videofirma) on, mitjançant uns didàctics vídeos, s'explica tot el procés que haurà de seguir qualsevol ciutadà que vulgui posar en pràctica aquesta possibilitat.

‍

Per a qualsevol dubte al respecte (tant d'empleats com de clients), contactar amb Antonio Alba per a la seva resolució en el seu correu electrònic: antonio@jesusbenavides.es.

Setembre 2023

1.- CÒMPUT TERMINIS PER A CELEBRACIÓ DE JUNTA GENERAL. NO ES POT INCLOURE EN EL CÒMPUT EL DIA DE CELEBRACIÓ DE LA JUNTA

Adjunt la Resolució de la DGSJFP d'11 de juliol de 2023 (BOE de 28 de juliol de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG ens recorda les regles de còmput dels terminis per a la convocatòria de junta general en una societat de capital. Com és sabut, l'article 176 LSC determina que entre la convocatòria i la celebració de la junta general ha de transcórrer un mes (SA) o 15 dies (SL). Per al còmput d' aquests terminis, el dia d' inici comença el dia en què es remet l' anunci a l' últim dels socis i, per determinar el dia de finalització del termini, no es podrà computar el dia de celebració de la junta general.

Per tant ha de transcórrer un mes per a les societats anònimes i 15 dies per a les societats limitades, i és l' endemà d' aquests terminis quan es pot celebrar vàlidament la Junta General.

‍

2.- DOCTRINA DE LA DIRECCIÓ GENERAL EN MATÈRIA ARANZELÀRIA

S'adjunta (AQUÍ) interessant document que recull un resum de la doctrina de la Direcció General de Seguretat Jurídica i Fe Pública, en matèria aranzelària, dels anys 2020 – 2023. Per consultar en cas de dubtes sobre com minutar escriptures concretes.

‍

3.- NOVETATS EN L' ÍNDEX ÚNIC INFORMATITZAT

S' informa que, recentment, l' Índex Únic Informatitzat ha inclòs una sèrie de novetats per millorar el reflex dels negocis jurídics que s' atorguen en els instruments públics.

En concret, es creen nous actes jurídics per recollir degudament:

Actes d' adquisició o conservació de veïnatge civil.
Escriptures de mesures de suport i les de constitució d'assistència (i el seu equivalent a Catalunya),
Actes d'omissió de número de protocol o de Llibre Registre (per donar solució al cas infortunat que quedi un número o diversos sense document realment autoritzat o intervingut).

Altres petites modificacions:

Constància dels mitjans de pagament en les actes de dipòsit.
Especificació de la titularitat guanyancial (o no) en la compravenda de participacions i accions socials.
Constitució d'entitats amb o sense personalitat jurídica, on s'exigeix la informació del seu Número d'Identificació Fiscal (si l'obtenció és posterior a l'atorgament i no s'ha pogut obtenir la dada per part del client, arribat el venciment del termini per remetre l'índex, s'haurà de sol·licitar l'aixecament de regla per la llera habitual).

‍

4.- TEORIA DEL NEGOCI JURÍDIC COMPLEX. COMPRA + HIPOTECA D' IMMOBLE PER PERSONA CASADA. NO ÉS NECESSARI EL CONSENTIMENT DE L' ALTRE CÒNJUGE SI LA HIPOTECA ES REALITZA DE FORMA SIMULTÀNIA A LA COMPRA. CURA EN CAS D' ESTRANGERS

S'adjunta (AQUÍ) interessant article on es resumeix la doctrina de la DG sobre la teoria del negoci jurídic complex. Es tracta de casos on una persona casada compra ella sola un immoble, i tot seguit l'hipoteca. Com és sabut, la regla general determina que, per hipotecar l' habitatge habitual, encara que aquesta pertanyi a un sol dels cònjuges, és necessari el consentiment de l' altre. Com a excepció a aquesta regla general, sorgeix la teoria del negoci jurídic complex, en virtut de la qual, no és necessari el consentiment del cònjuge no titular en la constitució d' hipoteca sobre habitatge habitual immediatament posterior a la seva compra, és a dir que la hipoteca se signi amb el nombre immediatament posterior de protocol a la de compravenda.

En el cas d'estrangers, CURA, doncs la DG no admet la doctrina del negoci jurídic complex, llevat que aquest dret estranger ho permeti i així s'acrediti (així doncs, s'haurà de verificar mitjançant informe del notari si el Dret estranger que regeix el règim matrimonial concret dels clients, admet o no aquesta teoria del negoci complex).

‍

5.- ELEVACIÓ A PÚBLIC D' ACORDS SOCIALS. UNA BONA ESCRIPTURA POT SALVAR UN MAL CERTIFICAT

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 10 de juliol de 2023 (BOE de 28 de juliol de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG determina que, en el marc d'una elevació a públic d'acords socials d'una SL (cessament i designació de càrrecs), si en el certificat no s'indica el quorum d'adopció dels acords, però en l'escriptura sí que s'especifica (mitjançant una manifestació de l'administrador), això és suficient per poder inscriure l' acord en el Registre Mercantil.

‍

6.- PRIOR IN TEMPORE, POTIOR IN IURE. EL QUE ARRIBA PRIMER AL REGISTRE, ÉS EL QUE PREVAL (ENCARA QUE EL DRET SIGUI POSTERIOR)

Adjunt la Resolució de la DG de Dret, Entitats Jurídiques i Mediació, de 17 de juliol de 2023 (DOGC de 31 de juliol de 2023). D' acord amb ella, i a tall resum, la DG determina que el que accedeix primer al Registre, és el que preval.

Supòsit en el qual, l' any 1986, mitjançant document privat, es constitueix un usdefruit vitalici sobre una finca. Posteriorment, el 09/02/2023, s'eleva a públic aquest document privat i es presenta a inscripció en el Registre de la Propietat. No obstant això, el Registrador denega la inscripció, ja que data 03/02/2023, això és, 6 dies abans, es va presentar a inscripció una escriptura de lliurament de llegat, en la qual s'adjudica aquest dret d'usdefruit a un tercer, en base a una acceptació d'herència d'una persona morta el 2022.

En aquest cas, la DG recorda el principi bàsic de funcionament del Registre, això és, prior in tempore, potior in iure, de manera que, el que primer arriba al Registre i s'inscriu (usdefruit de 2022 presentat el 3 de febrer de 2023), preval davant la resta de drets (en aquest cas, un usdefruit constituït en document privat el 1986 i presentat a inscripció el 9 de febrer de 2023 en base a una escriptura d' elevació a públic).

‍

7.- TAULA NORMATIVA SOBRE NACIONALITAT I ESTAT CIVIL

S'adjunta (AQUÍ) interessant document que recull una taula normativa sobre nacionalitat i estat civil, on podem trobar enllaços a normativa i Resolucions de la Direcció General sobre matèries diverses com Registre Civil, certificacions, règim econòmic del matrimoni, etc.

‍

8.- JURA DE NACIONALITAT. DIVERSES QÜESTIONS A TENIR EN COMPTE

S'adjunta (AQUÍ) Circular de la DG relativa a la competència del Registre Civil concret on formalitzar la declaració d'opció de la nacionalitat espanyola, així com el jurament o promesa. En aquesta s' estableix que la competència correspondrà a l' Oficina del Registre Civil del domicili de l' optant.

Així mateix, s'adjunta (AQUÍ) Circular de la Directora General de Seguretat Jurídica i Fe Pública, en la qual es determina la improcedència d'atorgar actes de jura de nacionalitat quan es detectin indicis que el compareixent ha realitzat actes incompatibles amb la bona conducta cívica (com per exemple, el fet que el sol·licitant estigui ingressat en un centre penitenciari).

‍

9.- IMPUGNACIÓ JUDICIAL DE QUALIFICACIONS NEGATIVES. SERVEI AL QUAL PODEM RECÓRRER COM A OFICINA NOTARIAL

S'adjunta (AQUÍ) un document informatiu del Consell General del Notariat, a través del qual, es dona a conèixer un servei de què disposen els Notaris, per poder recórrer judicialment aquelles qualificacions negatives (o també Resolucions de la DGSJFP) que puguin suposar un interès corporatiu per als Notaris.

Així doncs, en cas que l' empleat es trobi amb una qualificació negativa que consideri que pot afectar el Notariat en el seu conjunt, pot plantejar aquesta possibilitat al notari, la qual es podrà demanar per les vies que s' indiquen en el document adjunt.

‍

10.- LA RECOMANABLE ACTA DE MANIFESTACIONS PRÈVIA A L' ATORGAMENT D' UNA ESCRIPTURA EN LA QUAL INTERVÉ UNA PERSONA AMB DISCAPACITAT.

La circular informativa 3/2021, de 27 de setembre de la Comissió Permanent del Consell General del Notariat, proposa que prèviament a l'atorgament d'una escriptura en la qual intervinguin persones amb discapacitat, s'aixequi una acta de manifestacions en la qual es facin constar les circumstàncies que puguin influir en l'atorgament del negoci jurídic de què es tracti. L' esmentada acta podrà recollir entre altres circumstàncies:

Declaracions de la pròpia persona amb discapacitat, Per exemple, la manifestació d' aquesta persona reconeixent que ven per un preu inferior al de mercat per una necessitat o conveniència determinada, o els motius pels quals renuncia a una determinada herència.
Declaracions de les persones que assisteixin al discapacitat en l' exercici de la seva capacitat. Per exemple, la manifestació del guardador de fet, advocat, acompanyant incidental, etc, fent constar que ha recomanat a la persona amb discapacitat atorgar una escriptura de venda perquè és necessari per al seu sustent i manutenció futurs, o per saldar uns deutes pendents.

Aquesta acta és un complement imprescindible del judici de capacitat notarial, i aporta claredat i seguretat enfront de controvèrsies futures i possibles reclamacions. És recomanable que el requirent de l' acta sigui la persona amb discapacitat o el seu assistent.

‍

11.- ES CREA EL REGISTRE CENTRAL DE TITULARITATS REALS.

Entra en vigor el dia 19 de setembre de 2023 el Reial decret 609/2023, d'11 de juliol, pel qual es crea el Registre Central de Titularitats Reials. Aquest registre és de consulta obligada per a tots els subjectes obligats per la llei al control del blanqueig de capitals, entre ells els notaris. No obstant això, fins que no es produeixi el bolcat de dades a aquest registre, per a la qual cosa es donen 9 mesos, el Reial Decret estableix que cal seguir acudint a les fonts tradicionals (Base de dades del Titular Reial a través de Signe).

Juliol 2023

1.- NOU PERMÍS RETRIBUÏT DE 15 DIES NATURALS PER A PARELLES DE FET

Es publica al BOE i entra ja en vigor el Reial decret llei 5/2023 (AQUÍ es pot consultar), en virtut del qual, es reconeix un permís retribuït de 15 dies naturals pel fet de constituir-se (i registrar-se) com a parella estable. Se'n pot informar totes les parelles estables que es constitueixin a partir d'ara, perquè puguin gaudir d'aquest nou permís.

‍

2.- NOVA REGULACIÓ DE LES MODIFICACIONS ESTRUCTURALS DE LES SOCIETATS MERCANTILS

El ja citat Reial decret llei 5/2023 (AQUÍ es pot consultar) ha derogat l'antiga Llei 3/2009, de 3 d'abril, sobre modificacions estructurals de les societats mercantils (transformació, fusió, escissió, cessió global d'actiu i passiu, etc.). Així doncs, a partir d'ara, el nou règim jurídic de les modificacions estructurals cal trobar-lo en l'esmentat Reial decret llei 5/2023. A tenir en compte quan qualsevol oficial prepari una d'aquestes operacions (haurà de consultar la nova regulació i adaptar les cites legals al nou text normatiu).

‍

3.- LES SENTÈNCIES DE DIVORCI D' ESTRANGERS, AMB ADJUDICACIÓ D' IMMOBLES, HAN D' ESTAR INSCRITES EN EL REGISTRE CIVIL CENTRAL

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 13 de juny de 2023 (BOE de 10 de juliol de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG determina que, en cas de divorci (D'ESTRANGERS el matrimoni de la qual no està inscrit en el Registre Civil espanyol), si en la sentència s'adjudica un immoble a un dels excònjuges, per poder inscriure la mateixa en el Registre de la Propietat, cal que, prèviament, aquesta sentència de divorci consti inscrita en el Registre Civil central.

‍

4.- REGISTRE DE LA PROPIETAT I PRIOR IN TEMPORE. DE VEGADES SÍ, I DE VEGADES NO, EL QUE ES PRESENTA DESPRÉS TÉ PRIORITAT SOBRE DOCUMENTS PRESENTATS AMB ANTERIORITAT

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 15 de juny de 2023 (BOE de 10 de juliol de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG resol un cas curiós:

Se signa CV + PH que es presenta a inscripció, qualificat amb defectes esmenables.
Es presenta esmena, i estant l'assentament vigent (això és, encara no inscrites la CV + PH), entra en el Registre de la Propietat un manament de l'AEAT amb una prohibició de disposar, per deutes tributaris.
El Registrador qualifica negativament la CV + PH (presentades abans que el manament) emparant-se en raons d'ordre públic.
El Notari recorre i la DG li dona la raó, determinant que si aquest manament prové d'un procediment administratiu on no es posa en tela de judici la validesa civil del negoci jurídic (recordem, deutes tributaris), no procedeix la qualificació negativa, ja que la CV + PH s'han presentat abans en el Registre (prior in tempore potior in iure).
No obstant això, ens recorda la DG que si el manament hagués estat lliurat en el marc d'un procés penal on es posa en tela de judici la validesa del negoci (per exemple, una presumpta estafa a la CV), sí que procediria la suspensió de la inscripció (encara que el manament fos posterior), per raons d'interès general / ordre públic.

‍

5.- NO ES POT INSCRIURE RES A FAVOR D'UNA SOCIETAT AMB EL CIF REVOCAT

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 16 de juny de 2023 (BOE de 10 de juliol de 2023). D' acord amb ella, i a tall resum, la DG determina que, en el marc d' una compravenda, si la societat adquirent té el CIF revocat, no es pot inscriure aquesta adquisició al seu favor. A tenir en compte i recordar sempre quan intervingui una societat, consultar la base de dades existent al respecte.

‍

6.- ES POT REDUIR CAPITAL SOCIAL PER SOTA DE 3.000 EUROS EN UNA SL JA EXISTENT

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 13 de juny de 2023 (BOE de 10 de juliol de 2023). D' acord amb ella, i a tall resum, la DG resol el següent cas curiós:

SL ja existent, amb capital social superior a 3.000 euros, executa reducció de capital, a resultes de la qual, la seva xifra de capital social resultant queda per sota dels 3.000 euros.
El Registrador suspèn la inscripció en considerar que aquesta xifra queda per sota del mínim legal, en considerar que les SL de menys de 3.000 euros de capital només són possibles en el moment de la constitució.
La DG revoca la qualificació del Registrador, considerant que sí que és possible executar una reducció de capital en una SL el resultat de la qual sigui un capital social inferior a 3.000 euros.

‍

7.- AMPLIACIÓ DE CAPITAL SOCIAL I DRET DE SUBSCRIPCIÓ PREFERENT. CAL RESPECTAR ELS TEMPS

De resultes d' una operació formalitzada a la notaria, es recorda que en el marc d ' un augment de capital d' una SA, el dret de preferència dels accionistes en els augments de capital neix en el moment de la publicació de l' oferta de subscripció de les noves accions al Butlletí Oficial del Registre Mercantil, o bé, des de la comunicació escrita a cadascun dels accionistes. Aquesta subscripció podrà realitzar-se pels socis en el termini que hagi fixat la Junta, que no podrà ser inferior a un mes des de la publicació o comunicació.

Així doncs, s'hauran de tenir en compte i respectar aquests terminis en formalitzar-se aquesta classe d'operacions (de manera que no és possible que es realitzi la subscripció de les noves accions en la mateixa Junta de l'acord, llevat que hi haguessin acudit la totalitat dels socis).

‍

8.- RESPONSABILITAT CIVIL DEL NOTARI. MOLT IMPORTANT TENIR-HO EN COMPTE PER EVITAR AQUESTA CLASSE D'ERRORS

S'adjunta a un interessant article doctrinal (AQUÍ) en el qual s'analitza la responsabilitat civil del Notari. D'especial interès, hi ha un apartat amb detall de casos concrets (per exemple, omissió de càrregues, poders insuficients, manca d'informació relativa als efectes tributaris de l'atorgament, etc.).

Es recomana encaridament a tots els empleats de la notaria la lectura de l' article i d' aquests casos concrets per evitar incórrer en aquesta classe d' errors i la responsabilitat associada als mateixos.

‍

9.- REGISTRE CIVIL I JURA DE NACIONALITAT I MATRIMONIS NOTARIALS. QÜESTIONS IMPORTANTS A TENIR EN COMPTE

S'adjunta Ofici de la Direcció General de Seguretat Jurídica i Fe Pública (vegeu PDF adjunt al present Email) en la qual s'aclareixen diverses qüestions relatives, sobretot, a la documentació a presentar pels interessats en les actes de jura de nacionalitat i en els expedients matrimonials davant notari, així com a aspectes relatius al tràmit a tenir en compte en ambdós atorgaments.

Juny 2023

1.- ESTATUTS SOCIALS. CONVOCATÒRIA DE JUNTA. NO ÉS VÀLIDA LA CLÀUSULA ESTATUTÀRIA QUE PERMET FER LA CONVOCATÒRIA DE LA JUNTA ALS SOCIS PER CORREU ORDINARI (SENSE JUSTIFICANT DE RECEPCIÓ):

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 10 de maig de 2023 (BOE d'1 de juny de 2023). D'acord amb elles, i a tall resum, la DG ens recorda que (en el marc de la constitució d'una SL), no és admissible la clàusula estatutària que permet remetre la convocatòria de junta als socis mitjançant correu ordinari (sense justificant de recepció), ja que perquè la convocatòria sigui vàlida, cal que el sistema de remissió permeti verificar la recepció de la convocatòria per part del destinatari.

‍

2.- EN L' ESCRIPTURA DE VENDA EXTRAJUDICIAL DE BÉ HIPOTECAT ÉS NECESSÀRIA LA NOTIFICACIÓ FEFAENT DE L' EXECUCIÓ ALS TITULARS DE CÀRREGUES POSTERIORS:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP, d'11 de maig de 2023 (BOE d'1 de juny de 2023). Supòsit d ' execució extrajudicial d' immoble hipotecat, a notaria, on existeix una condició resolutòria posterior a la hipoteca a favor d' una societat. Se li notifica el procediment d' execució a l' esmentada societat mitjançant correu certificat amb justificant de recepció, però el lliurament és negatiu, després de la qual cosa s' atorga l' escriptura. La DG, alineant-se amb la tesi del Registrador, no ho accepta, ja que considera que en formalitzar-se l' execució extrajudicial d' un bé hipotecat mitjançant escriptura, cal notificar fefaentment el procediment a tots els titulars de càrregues o drets posteriors a la hipoteca que s' executa, de manera que si s' opta per remetre la notificació del procediment per correu certificat amb justificant de recepció, i el seu lliurament al destinatari és negativa, el procedent és realitzar una notificació personal, per part del notari, mitjançant una acta de notificació (art. 202 Reglament Notarial).

‍

3.- RECTIFICACIÓ DE CABUDA SUPERIOR AL 10%. NO ÉS POSSIBLE INSCRIURE-LA "A POC A POC":

Adjunt la Resolució de la DGSJFP, de 12 de maig de 2023 (BOE d'1 de juny de 2023). S'atorga escriptura de rectificació de cabuda de finca, per la "via simplificada" de l'article 201.3 Llei Hipotecària (per a diferències que no excedeixen del 10%), però en analitzar-se els metres quadrats que consten en el registre i els metres declarats ara (de 9.403 a 10.377), s'aprecia que la diferència és superior al 10%. El Registrador suspèn inscripció i posteriorment, el notari presenta escriptura d' esmena on es demana que s' inscrigui únicament l' excés de cabuda fins a assolir el 10%. El Registrador qualifica de nou negativament, i la DG, alineant-se amb el Registrador, confirma que això no és possible, ja que no es pot inscriure "a poc a poc" o "per parts" una rectificació de cabuda, de manera que si aquesta és superior al 10%, s'ha de recórrer a l'expedient ordinari de l'article 201.1 de la Llei Hipotecària, i no a la via simplificada de l' article 201.3.

‍

4.- MINUTACIÓ DE "CONCEPTES MENORS". QUE ES POT COBRAR I QUE NO:

Interessant entrada del blog "justitonotari" (AQUÍ) on s'analitza una Resolució de la Direcció General de 3 de gener de 2023 (es pot consultar completa en un enllaç de l'esmentat blog), en la qual es resol un recurs d'un particular contra la minuta d'un Notari d'una escriptura de compravenda. A tall de resum, s' hi determina que:

Què es testimonia i què no? És el Notari qui decideix.
Informe del Registre Mercantil: No correspon.
Consulta Titular Reial: Sí.
Cares en blanc dels xecs: correcte.
Incorporació a la còpia d' un foli per a la consignació de notes: correcte.
Diligències: Han de constar per poder-se minutar.
Còpies simples i pacte d' assumpció de despeses per la part compradora: Si el comprador assumeix les despeses, això inclou les còpies necessàries per complir les obligacions de comunicació del negoci formalitzat.
Nombre de còpies simples electròniques: 2 (per a comunicacions a Cadastre i Ajuntament, respectivament).
Nombre de còpies simples en paper: 3 (per liquidar ITP, "plusvàlua" i tràmits diversos, respectivament).
Moment d' indicar el nombre de còpies que desitgen els atorgants: En el moment de la signatura.
Què podem considerar testimonis? La transcripció de les dades de la societat intervinent; l'elaboració de la fitxa necessària per poder realitzar la liquidació telemàtica; el testimoni per petició d'informació registral; la consulta de Titularitat Reial; la nota simple del Registre; el rebut de l'IBI; la certificació cadastral descriptiva i gràfica (al marge de la gestió extraaranzelària també minutable); els xecs que acrediten els mitjans de pagament; el certificat de deutes de la comunitat; l'etiqueta de la Certificació Energètica o el certificat sencer i respectant el que es necessita segons els casos; el justificant de recepció de l' Ajuntament de la comunicació de l' article 110.6.b) i la comprovació de CSV' s.
Segell de seguretat: Sí, es minuta.
Nota del Registre: Pot ser un suplert (al marge del testimoni).

‍

5.- NO ES POT SER 2 COSES ALHORA. NO ÉS POSSIBLE SER VOCAL (PERSONA FÍSICA) EN UN CONSELL D'ADMINISTRACIÓ D'UNA SOCIETAT I, ALHORA, SER TAMBÉ PERSONA FÍSICA REPRESENTANT D'UNA MERCANTIL QUE OSTENTI CÀRREC DE VOCAL EN AQUEST MATEIX CONSELL D'ADMINISTRACIÓ:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 23 de maig de 2023 (BOE de 16 de juny de 2023). D' acord amb elles, i a tall resum, la DG determina que, en un consell d' administració de 3 membres, no és possible que una mateixa persona física ostenti el càrrec de vocal del consell i, alhora, el de persona física representant d' una societat que és també vocal en aquest consell, ja que això implicaria que, de facto, una sola persona tindria dret de veto per a l' adopció, o no, de qualsevol acord, a més de poder generar situacions susceptibles de conflicte d' interès. En tot cas, si el consell tingués més de 3 membres, la qüestió seria més discutible i s'hauria d'analitzar el cas concret per obtenir una conclusió al respecte.

‍

6.- VENDA D' IMMOBLE PER UNA SOCIETAT REPRESENTADA PER UN ADMINISTRADOR AMB EL SEU CÀRREC NO INSCRIT EN EL REGISTRE MERCANTIL. ÉS POSSIBLE SI EL JUDICI NOTARIAL DE SUFICIÈNCIA ES FA BÉ:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 9 de maig de 2023 (BOE de 29 de maig de 2023). D' acord amb elles, i a tall resum, la DG reitera la seva doctrina ja consolidada i determina que, en un cas d' una SL que ven un immoble, representada en la compravenda pel seu administrador, sense el càrrec encara inscrit, és possible formalitzar l' operació si en el judici notarial de suficiència es realitza de la manera correcta. En concret, l' escriptura hauria de contenir totes les circumstàncies previstes per la llei per entendre vàlid el nomenament d' administrador:

L' acord de la Junta General degudament convocada.
L' acceptació del nomenament,
La notificació o consentiment, si s' escau, dels titulars dels càrrecs inscrits anteriors.

‍

7.- MOFIDICACIÓ DEL REGLAMENT DEL REGISTRE MERCANTIL PER ADAPTAR-LO A LA NORMATIVA DE LA UNIÓ EUROPEA EN MATÈRIA DE PROCESSOS DIGITALS

AQUÍ es pot consultar l' esmentada reforma del Reglament del Registre Mercantil, publicada al BOE de 14 de juny. En base a aquesta, com a aspectes clau:

Es preveu l'assignació d'un Identificador Únic Europeu (EUID) a totes les societats de capital i sucursals, que permeti identificar-les inequívocament a través d'un sistema d'interconnexió de tots els registres mercantils de la UE.
Es preveu la possibilitat de crear i tancar sucursals de forma telemàtica / en línia.
La seva entrada en vigor es retarda un any, a comptar des de la publicació al BOE de la Llei 11/2023 (això és, el 9 de maig de 2024).

Maig 2023

1.- RENÚNCIA D' HERÈNCIA DE MENORS D' EDAT I CONFLICTE D' INTERESSOS. ASPECTES A TENIR EN COMPTE:

Adjunt la Resolució de la DG de Dret, Entitats Jurídiques i Mediació de la Generalitat de Catalunya, de 20 de febrer de 2023 (DOGC de 2 de març de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG ens recorda que en la renúncia d'una herència a favor de menors d'edat, la regla general és que aquesta s'ha de formalitzar en escriptura pública per part dels pares, amb autorització judicial (art. 236-27 CCCat) o, alternativament, dels dos parents més pròxims (art. 236-30 CCCat). En cas de conflicte d' interessos d' un dels progenitors, la renúncia la realitza l' altre progenitor amb el consentiment dels dos parents. Si el conflicte d' interessos afectés algun dels dos parents, aquest s' ha d' abstenir o, si s' escau, s' ha de recórrer al parent successiu per a substituir-lo.

‍

2.- REGISTRE DE LA PROPIETAT. NO ES PODEN DEMANAR NOTES SIMPLES NI PER EMAIL NI MITJANÇANT DOCUMENT PRESENTAT PER VIA TELEMÀTICA:

Adjunt les Resolucions de la DGSJFP de 27 de març de 2023 (BOE de 18 d'abril de 2023) i de 28 de març de 2023 (BOE de 18 d'abril de 2023). D'acord amb elles, i a tall resum, la DG ens recorda que no es poden sol·licitar notes simples ni per email ni mitjançant una sol·licitud presentada en un document a través del sistema de presentació telemàtica de documents del Registre. La via ordinària és a través del portal telemàtic de Registradores.org o via Telefax en el cas de les notes continuades de notaria.

‍

3.- CESSIÓ DE FINCA A CANVI DE PENSIÓ VITALÍCIA GARANTIDA AMB CONDICIÓ SUSPENSIVA I DRET REAL D' HIPOTECA. NO ES POT HIPOTECAR EL QUE ENCARA NO ET PERTANY:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP, de 28 de març de 2023 (BOE de 18 d'abril de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG ens recorda que no es pot hipotecar el que encara no és teu. Es formalitza en escriptura pública una cessió d' una finca a canvi d' una pensió vitalícia. Cedent (persona gran), cedeix la finca a un tercer (cessionari), a canvi d'una pensió vitalícia. La cessió es formalitza amb una condició suspensiva, de manera que la transmissió del domini es produirà quan la part cessionària justifiqui que ha satisfet la totalitat de la pensió convinguda (s'entén que a la mort del cedent). Així mateix (per garantir que els obligats al pagament de la pensió l'abonaran), la part cessionària constitueix hipoteca sobre aquest immoble, a favor del cedent, com a garantia addicional en el pagament de la pensió vitalícia. Es denega la inscripció de la hipoteca ja que la condició suspensiva encara no s'ha complert, de manera que els cessionaris encara no han adquirit la titularitat de l'immoble (condició suspensiva pendent de compliment) i, per tant, no poden hipotecar una cosa que encara no els pertany.

‍

4.- HIPOTECA I DOMICILI A EFECTES DE NOTIFICACIONS. NO POT SER UN DOMICILI ESTRANGER:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP, de 30 de març de 2023 (BOE de 18 d'abril de 2023). D' acord amb ella, i a tall resum, la DG ens recorda que en formalitzar un dret real d' hipoteca, en l' escriptura ha de constar un domicili del deutor a efectes de notificacions i requeriments, el qual ha d' estar situat a Espanya, de manera que no és admissible assenyalar un domicili del deutor a l' estranger, a aquests efectes.

‍

5.- ESCRIPTURA D'EXTINCIÓ DE PARELLA ESTABLE I DISSOLUCIÓ DE CONDOMINI (PIS EN COMÚ). ES POT ATORGAR AMB FILLS MENORS SI NO S' INCLOUEN EN L' ESCRIPTURA PACTES QUE AFECTIN ELS FILLS:

Adjunt la Resolució de la DG de Dret, Entitats Jurídiques i Mediació de la Generalitat de Catalunya, de 19 d'abril de 2023 (DOGC de 24 d'abril de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG determina que quan existeix una parella estable amb fills i amb un habitatge en comú, quan s'extingeix la parella estable per cessament de la convivència, encara que existeixin aquests fills menors d'edat, poden formalitzar l'extinció de la parella estable en l'escriptura i acordar-hi la dissolució del condomini de l'immoble que tenien en comú. No obstant això, això només serà possible si en aquesta escriptura d'extinció de la parella estable, no s'inclouen mesures que afectin els fills, com un conveni, un pla de parentalitat, una pensió d'aliments, o un règim de visites (en aquest cas, lògicament, requeriria autorització judicial).

‍

6.- ESCRIPTURA DE DIVISIÓ MATERIAL D' ELEMENT PRIVATIU D' UNA FINCA SUBJECTA A RÈGIM DE PROPIETAT HORITZONTAL NOMÉS ES REQUEREIX MAJORIA SIMPLE:

Adjunt la Resolució de la DG de Dret, Entitats Jurídiques i Mediació de la Generalitat de Catalunya, de 5 de maig de 2023 (DOGC de 15 de maig de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG determina que en el cas d'un edifici antic amb una divisió horitzontal "singular" (dividit en 4 entitats, una de la qual, engloba 13 pisos susceptibles d'aprofitament individualitzat), si els estatuts no ho permeten expressament (en aquest cas no es requeriria acord de Junta) és possible formalitzar una divisió material d'aquesta entitat que engloba aquests 13 pisos, per crear 13 finques registrals independents, sent únicament necessari un acord de Junta aprovat per majoria simple (això és, no seria necessari un acord amb majories qualificades de 4/5).

‍

7.- ESCRIPTURA DE RECTIFICACIÓ D'ERROR (DE SUPERFÍCIE) EN LA DESCRIPCIÓ D'UNA FINCA (ELEMENT PRIVATIU) SUBJECTA A RÈGIM DE PROPIETAT HORITZONTAL. NO ES REQUEREIX DECLARACIÓ D' OBRA NOVA ANTIGA PER LA COMUNITAT DE PROPIETARIS:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP, de 18 d'abril de 2023 (BOE de 8 de maig de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG resol un supòsit en el qual un sobreàtic, inscrit amb una superfície útil de 47,51 metres, es rectifica a 97 metres (doncs en realitat aquesta era la superfície real i correcta), mitjançant una escriptura atorgada pel titular registral d'aquesta finca, en base a una certificació cadastral i gràfica i un informe d'arquitecte (que acrediten que es tracta d'un error i que aquest pis té aquesta superfície des del moment de la construcció), així com mitjançant un acord de Junta (adoptat per unanimitat) que consent aquesta rectificació. En aquest cas la DG confirma que amb aquesta escriptura és suficient per inscriure la modificació de la superfície del pis, sense que sigui necessària una escriptura de declaració d' obra nova antiga, per part de la comunitat de propietaris, on es rectifiqui la descripció d' aquest element.

‍

8.- QUAN EN UNA SUCCESSIÓ EXISTEIXI UN DRET DE TRANSMISSIÓ, ULL QUE ES REQUEREIX LA CONCURRÈNCIA DE TOTS ELS INTERESSATS EN L' HERÈNCIA PER AL LLIURAMENT D' UN LLEGAT:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP, de 19 d'abril de 2023 (BOE de 8 de maig de 2023). D'acord amb ella, i a tall resum, la DG recorda que, en el marc del dret de transmissió, i en base a l'article 1006 del Codi Civil, qualsevol operació tendent a partir l'herència a la qual estigui cridat el transmitent ha de ser atorgada per tots els interessats en la successió d'aquest (incloent-hi els seus legitimaris). Es tracta d'un cas en el qual dues persones mortes, en el seu testament nomenen com a hereus els seus sis fills (amb substitució vulgar en favor dels seus respectius descendents) i, així mateix, ordenen a favor de tres dels seus fills llegats d'uns béns immobles. Posteriorment, un d'aquests fills, mor, deixant vídua i tres fills (nets dels primers causants). S'atorga escriptura de lliurament de llegat per part dels hereus instituïts (fills del matrimoni mort) i així mateix per part dels hereus transmissaris (nets), però no intervé la cònjuge vídua del fill mort, cosa que la DG interpreta que és efectivament necessària, en ser interessada en la successió.

‍

9.- EN BREUS SERÀ POSSIBLE ATORGAR ESCRIPTURES DE FORMA TELEMÀTICA:

S'adjunta a l'article publicat recentment a El Periódico (AQUÍ) on s'exposen sucintament les novetats derivades de la Llei 11/2023. En base a la mateixa, en breus (a finals de novembre venç la vacatio legis de 6 mesos), serà possible atorgar determinats documents públics de forma telemàtica, és a dir, sense la presència física del client a la notaria. A mesura que es disposin de més novetats sobre la implementació pràctica de la mesura, s' informarà degudament a la plantilla.

Abril 2023

1.- ELS CLIENTS ES PODEN IDENTIFICAR DAVANT NOTARI MITJANÇANT EL PERMÍS DE CIRCULACIÓ VIGENT DEL REGNE D' ESPANYA:

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 16 de gener de 2023 (BOE de 14 de febrer de 2023). D' acord amb ella, i a tall resum, la DG permet que un compareixent s' identifiqui davant de Notari mitjançant un permís de circulació vigent d' Espanya, encara que aquest recurs haurà de ser emprat de manera subsidiària o supletòria. Això vol dir que, d'ordinari, en tot cas, la identificació d'espanyols s'haurà de realitzar mitjançant Passaport o DNI. No obstant això, subsidiàriament, també es podrà admetre el permís de circulació, ja que és un document oficial expedit per una autoritat pública, amb fotografia i signatura, que té efectes identificatius.

‍

2.- CAL EL CONSENTIMENT DELS NOUS PROPIETARIS D' UN IMMOBLE SUBJECTE A UN RÈGIM DE PROPIETAT HORITZONTAL PER INSCRIURE EN EL REGISTRE DE LA PROPIETAT ACORDS ADOPTATS ABANS DE LA SEVA COMPRA QUE NO S' HAGIN INSCRIT

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 31 de gener de 2023 (BOE de 20 de febrer de 2023). D' acord amb ella, i a tall de resum, la DG recorda que, per regla general, si una comunitat de propietaris adopta un acord subjecte a inscripció en el Registre de la Propietat, i posteriorment, abans que s' inscrigui aquest acord, hi ha canvis de titularitat en elements privatius, per aconseguir la inscripció de l' esmentat acord, els nous propietaris han de prestar el seu consentiment. No obstant això, en aquest cas concret, en tractar-se d'una herència, la DG aplica el principi de successió universal (article 661 Cc) i permet la inscripció de l'acord.

‍

3.- EN EL MARC D' UNA HERÈNCIA, LA SEPARACIÓ D' UN MATRIMONI HA DE SER PROVADA FEFAENTMENT, PER PODER PRIVAR EL CÒNJUGE SUPÈRSTIT DELS SEUS DRETS SUCCESSORIS A LA LLEGÍTIMA

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 24 de gener de 2023 (BOE de 14 de febrer de 2023). D'acord amb ella, i a tall de resum, la DG ens recorda que, en el marc d'una acceptació d'herència, per poder formalitzar-la sense el cònjuge supèrflua legitimari (a resultes d'estar els cònjuges separats), cal acreditar fefaentment la separació (per mutu acord en escriptura pública / resolució judicial de separació o divorci / per ratificació del cònjuge que no participa en la partició.)

‍

4.- CAUTELES A TENIR EN COMPTE EN EL JUDICI DE SUFICIÈNCIA QUAN S' EMPRI UN PODER PREVENTIU EN PREVISIÓ DE PÈRDUA DE CAPACITAT.

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 4 de novembre de 2022 (BOE de 2 de desembre de 2022). D'acord amb ella, i a tall de resum, la DG determina que per poder emprar un poder preventiu en previsió de pèrdua de capacitat (del tipus que només desplega efectes un cop s'acrediti la pèrdua de capacitat, no abans) no n'hi ha prou amb un judici de suficiència genèric com en qualsevol classe de poder, sinó que s'exigiran uns requisits addicionals, a saber: s'estarà a la voluntat del poderdant i, en tot cas, s'exigirà certificat mèdic actual, amb indicació de data, autor, objecte i un judici exprés del notari conforme el poderdant està en la situació de suport descrita perquè el poder entri en vigor (i fins i tot, en cas de dubte, es podrà exigir un informe pericial que es valorarà en una acta notarial a part o, en el seu cas, afegint la compareixença del poderdant per valorar in situ la seva situació de necessitat).

‍

5.- LES RESOLUCIONS JUDICIALS QUE AFECTIN LA CAPACITAT DE LA PERSONA HAN D' ESTAR INSCRITES EN EL REGISTRE CIVIL PERQUÈ ELS ACTES DERIVATS DE LES MATEIXES TINGUIN ACCÉS AL REGISTRE DE LA PROPIETAT

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 3 de gener de 2023 (BOE de 9 de febrer de 2023). D'acord amb ella, i a tall de resum, la DG ens recorda que la sentència judicial que afecti la capacitat d'una persona, a més de ferm, ha d'estar inscrita en el Registre Civil. Sense aquest requisit, l' acte realitzat pel representant, no podrà accedir al Registre de la Propietat.

‍

6.- QUAN S' INDIQUI EL RÈGIM ECONÒMIC DEL MATRIMONI EN UNA ESCRIPTURA, S' HA DE DETALLAR SI ÉS LEGAL O CONVENCIONAL

Adjunt la Resolució de la DGSJFP de 20 de desembre de 2022 (BOE de 3 de febrer de 2023). D'acord amb ella, i a tall de resum, la DG ens recorda que en indicar el règim econòmic del matrimoni, cal determinar en l'escriptura si aquest règim economicore matrimonial és legal o pactat (ja que en cas de ser pactat, es poden haver previst regles específiques de gestió i disposició, diferents de les genèriques previstes en el règim legal del Codi). A més, si és un règim pactat o convencional se li ha d'acreditar al notari mitjançant l'exhibició del document autèntic del qual resulti el règim econòmic convencional (capitulacions matrimonials) amb les dades d'inscripció en el Registre Civil competent. També es pot acreditar amb certificació de matrimoni del Registre Civil al marge del qual ha de constar anotat l' atorgament de les capitulacions en què es pacti el referit règim econòmic matrimonial convencional, el dia de l' atorgament, el notari autoritzant i el número de protocol.

‍

7.- NECESSITAT QUE EL NOTARI FACI CONSTAR EXPRESSAMENT EN EL JUDICI DE SUFICIÈNCIA NOTARIAL L'EXCEPCIÓ D'AUTOCONTRACTACIÓ I/O CONFLICTE D'INTERÈS.

Adjunt resolució de la DGSJFP de 9 de març de 2023 (B.O.E. 27 de març de 2023). En aquesta interessant resolució la DG reitera una vegada més la seva doctrina quant al judici de suficiència notarial i autocontractació, en el sentit que s' han d' extremar les precaucions quan s' estigui en presència d' un negoci jurídic atorgat per un apoderat que al seu torn intervé en el seu propi nom i dret com a part amb interessos contraposats als del seu poderdant. En el cas que ens planteja la resolució, el Registrador suspèn la inscripció d'una donació en la qual el donant actua al seu torn com a apoderat del donatari, sense expressar-se en l'escriptura de donació que, en el poder atorgat pel donatari se salva expressament la figura de l'autocontractació i/o el conflicte d'interessos. Recorda el centre directiu la seva ja reiteradíssima doctrina que l'article 98 de la llei 24/2001 atribueix en exclusiva el judici de suficiència de la representació al·legada al notari, sense que el registrador pugui exigir per a la seva qualificació que se li exhibeixi, acompanyi o transcrigui el document del qual resulti la representació. No obstant això, quan es doni la figura de l'autocontractació no n'hi ha prou que el notari faci constar en l'escriptura el judici de suficiència notarial, sinó que a més caldrà que expressi nítidament que el document autèntic del qual resulta la representació (poder) contempla l'excepció d'autocontractació."

‍

8.- LLEI APLICABLE EN MATÈRIA DE RÈGIMS ECONOMICO MATRIMONIALS AMB ELEMENTS INTERNACIONALS

8.1.- LLEI APLICABLE AL RÈGIM ECONÒMIC-MATRIMONIAL:

Regeix el Reglament UE 2016/1103 (AQUÍ), aplicable a tots els matrimonis celebrats a partir de juny de 2019, que és d'aplicació universal (permet aplicar fins i tot lleis que no siguin de països de la UE).
El Reglament (art. 22) permet als cònjuges elegir la llei aplicable al seu règim econòmic matrimonial entre la del lloc de celebració o la de la nacionalitat de qualsevol dels cònjuges.
Validesa de l'acord: Subjecta als requisits formals de cada país (en conseqüència, a Espanya, s'exigirà escriptura pública).
En defecte de pacte, la llei aplicable serà (art. 26): La de la primera residència habitual després del matrimoni, la de la nacionalitat comuna o la del vincle més estret.
També d'aplicació a les "unions registrades": Parelles estables inscrites en un Registre públic.

8.2.- LLEI APLICABLE AL DIVORCI:

Regeix el Reglament UE 1259/2010 (AQUÍ), sobre llei aplicable al divorci, també d'aplicació universal (permet aplicar fins i tot lleis que no siguin de països de la UE).
El Reglament (art. 5) permet als cònjuges elegir la llei aplicable a divorci entre la del lloc de residència habitual, la de l'últim lloc de residència habitual, la de l'Estat la nacionalitat de la qual tingui un dels cònjuges en el moment de celebració del pacte o la llei del fòrum.
Validesa de l'acord: Subjecta als requisits formals de cada país (a Espanya, escriptura pública de pactes en previsió de ruptura).
En defecte de pacte, s' aplicarien els criteris de l' art. ~ ~ ~ 8 del Reglament.

Jesús Benavides Lima

Notari de Barcelona



Sígueme en LinkedIn

Constitució de societat

Troba tot el que necessites saber i com demanar la teva cita de forma senzilla i àgil online.


Descripció

Documentació necessària

Despeses del tràmit

Preguntes freqüents

Normativa aplicable

Demanar cita

Veure tota la informació