Notes jurídiques pràctiques - Abril 2024
1.- Només és vàlida el desheretament en testament d' un hereu menor de 14 anys si així ho reconeix una sentència judicial
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 15 de gener de 2024 (BOE de 23 de febrer de 2024), en la qual la DG resol un cas en el qual una persona, en testament, institueix hereus dos dels seus fills i, així mateix, deshereta un tercer fill i també els descendents d'aquest fill desheretat (això és, els seus nets, dos menors d' edat de 13 i 8 anys), deixant constància en el testament del menyspreu d' aquests cap a la seva persona i de la seva absència d' interès en el manteniment de la relació entre l' àvia i aquests néts.
La Registradora denega la inscripció al·legant que, sent desheretats dos legitimaris en el testament de la causant menors d'edat al temps de l'atorgament, no pot prescindir-se de la seva intervenció en la partició d'herència, ja que no tenen els menors d'aptitud perquè li sigui jurídicament imputable la conducta que constitueix la causa legal de desheretament.
La DG, alineant-se amb la Registradora, resol que, per a menors de 14 anys, s' ha de partir de la seva inimputabilitat a falta del corresponent pronunciament judicial sobre les condicions de maduresa del menor que li facin apte per ser subjecte passiu del desheretament, de manera que, llevat que existeixi aquesta sentència judicial que validi el desheretament, aquesta no es podrà considerar eficaç en el pla patrimonial i registral.
2.- Venda d' immoble pertanyent a persona incapacitada. Si hi ha una resolució judicial que autoritza la venda i s' incorpora a l' escriptura, és suficient
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 15 de febrer de 2024 (BOE de 14 de març de 2024), en la qual la DG resol un cas en el qual una persona, incapacitada, ven unes finques, sent representada en aquest acte per la seva tutora, no constant en l'escriptura ni el fet d'haver-se remès al Registre Civil les corresponents resolucions judicials relatives al nomenament de tutora ni l'acceptació del càrrec.
El Registrador de la Propietat denega la inscripció per aquest motiu, i la DG, davant el recurs del notari, alineant-se amb aquest, determina que, en aquest cas concret, aquest defecte ha de decaure, ja que en l' escriptura de compravenda s' aporta i incorpora una interlocutòria judicial que autoritza expressament aquesta venda, de manera que, en constar en l' escriptura qualificada l' acte de control previ per part de l' autoritat judicial mitjançant una resolució el contingut de la qual no deixa lloc a dubtes i ha complert la funció de control de determinades facultats que, en tant que representant legal, competeixen a la tutora, s' ha de concloure que la registradora compta amb tots els elements precisos per qualificar l' autorització judicial que constitueix mitjà de prova suficient de la mesura de suport i sobre el referit càrrec i dóna suport a l' acte dispositiu realitzat per la tutora en nom de la seva representada.
3.- Liquidació i extinció de SL amb actius, i deutes encara no exigibles. Cal consignar els diners per afrontar aquests passius no exigibles en una entitat de crèdit
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 21 de març de 2024 (BOE de 16 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un cas en el qual una SL acorda la seva liquidació i extinció, amb la particularitat que aquesta disposa d'actiu (28.419,60 euros), així com un passiu no exigible (l'Impost de Societats de 2023 que encara no es podia pagar per una qüestió de dates). La societat adopta l' acord, dotant una provisió per al pagament d' aquest Impost de Societats, adjudicant la resta de l' actiu als socis corresponents.
El Registrador Mercantil denega la inscripció afirmant que, en aquests casos, en existir un passiu encara no exigible i un actiu amb el qual afrontar-lo, s' ha de procedir, de conformitat amb el que disposa l' article 391.1 de la Llei de societats de capital i 247.2.3a del Reglament del Registre Mercantil, això és, a consignar en entitat de crèdit la quantitat corresponent per fer front a aquest pagament tan bon punt s' obri el termini reglamentari per a això.
Presentat el corresponent recurs pel notari autoritzant de l'escriptura, finalment, la DG dona la raó al Registrador, resolent que, davant d'una situació com la que resulta del supòsit de fet (actiu suficient i deute no exigible en balanç), la previsió legal és que l'actiu sigui objecte de repartiment d'acord a l'aprovat pels socis (article 390 de la Llei de Societats de Capital), sense perjudici que el passiu no exigible sigui degudament consignat en entitat de crèdit perquè arribat el temps, es procedeixi al seu pagament (articles 391.1 i 395.1.b) de la mateixa llei).
4.- Els plans de pensions no formen part de l' herència, de manera que a la mort del seu titular, els drets consolidats corresponen a la persona que hagués designat el partícip o, en el seu defecte, a qui determini el reglament del pla
De resultes d'una recent consulta realitzada per un client, sobre aquesta qüestió (plans de pensions i la seva relació amb la massa hereditària), es recorda la doctrina del TS sobre la matèria, asseguda en el seu STS 274/2021, de 10 de maig, en la qual s'estableix que "pel que interessa a efectes de la qüestió suscitada en aquest recurs, hem de partir que el legislador ha deixat al marge de la successió hereditària les prestacions que tenen dret a percebre els beneficiaris en cas de mort dels socis d' un pla de previsió o dels partícips de plans de pensions. El dret a les prestacions corresponents que es generin en cada pla a favor dels socis o partícips previstes no s' adquireix per via de transmissió hereditària; per això, fins i tot en els casos en què coincideixi la persona del beneficiari i de l' hereu, el dret a la prestació està sotmès a les seves pròpies regles i no al règim jurídic de la successió. Com de manera anàloga s'estableix per a l'assegurança de vida en l'article 88 de la Llei 5/1980, de 8 d'octubre, de contracte d'assegurança, i salvant les diferències entre ambdues figures, la prestació haurà de ser lliurada al beneficiari en compliment del contracte encara contra les reclamacions dels hereus legítims i creditors del prenedor de l'assegurança".
5.- Cessament d' administrador i notificació a l' estranger
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 19 de març de 2024 (BOE d'11 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un cas en el qual s'acorda el cessament d'un administrador únic d'una SL, el qual té el seu domicili a l'estranger.
La DG determina que, en aquests casos, la via de l'article 202 de l'RN no és l'única, de manera que si s'envia la cèdula mitjançant correu certificat amb justificant de recepció i el lliurament no es pot realitzar, subsidiàriament, per a aquesta notificació, també es pot recórrer a la via del Reglament (UE) 2020/1784, relatiu a la notificació i trasllat als Estats membres de documents judicials i extrajudicials en matèria civil o mercantil ( o, si s' escau, al Conveni de la Haia de 15 de novembre de 1965), on es determina que la notificació notarial haurà de ser traslladada a través de l' organisme transmissor designat pel Regne d' Espanya, és a dir, a través del lletrat de l' Administració de Justícia que correspongui al tribunal del domicili del notari autoritzant (en aquests casos, el client haurà doncs d'acudir al Jutjat del lloc on es trobi el despatx notarial on s'ha signat l'escriptura i sol·licitar al Lletrat de l'Administració de Justícia de l'esmentat Jutjat que procedeixi a la remissió del document al destinatari, a través del procediment establert en aquesta normativa europea).
6.- Ampliació d' objecte social i dret de separació de socis
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP d'11 de març de 2024 (BOE d'11 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un cas en el qual una societat presenta a inscripció una escriptura d'ampliació d'objecte social i modificació d'estatuts, acordada per la seva Junta general, en la qual aquesta SL, originàriament dedicada a la neteja en general d'edificis i el seu manteniment, ara amplia el seu objecte als serveis de desinfecció, desratització i dilució, així com al transport de mercaderies per carretera i agència de transports.
El Registrador Mercantil denega la inscripció (i la DG ho confirma) resolent que l'addició d'una activitat a l'objecte social és una modificació substancial del mateix que origina el dret de separació dels socis que no han votat a favor d'aquest canvi d'objecte social.
Així doncs, en aquests casos, en l'escriptura de modificació d'objecte social que se signi haurà de constar la publicació o manifestació que s'ha comunicat l'acord a aquests socis que no hi han votat a favor, (article 348 LSC), i la declaració dels administradors que cap soci ha exercitat el dret de separació dins el termini establert o que la societat, prèvia autorització de la junta general, ha adquirit les participacions socials o accions dels socis separats (articles 346 i ss. LSC).
7.- Venda de finca per apoderat d' una societat. Es requereix ressenyar adequadament totes les circumstàncies de l' apoderament
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 26 de març de 2024 (BOE de 17 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un cas en el qual una societat, representada per un apoderat, ven una finca. El notari autoritzant, en ressenyar aquest apoderament, no especifica si aquest és general o especial, si està o no inscrit, ni la persona que concedeix aquest poder en nom de la societat a favor de l' apoderat.
La Registradora de la Propietat denega la inscripció, al·legant que no es ressenya adequadament la representació de l'apoderat, sent aquest criteri confirmat per la DG, ja que el notari autoritzant de l'escriptura qualificada es limita a expressar que l'intervinent en representació de la societat titular registral actua en virtut d'un poder concedit mitjançant una escriptura del seu protocol, però ometent tota referència al seu caràcter especial o no, a la persona concedent del poder i al títol representatiu que vinculi a aquest últim amb la societat, mancant doncs les circumstàncies precises perquè la registradora pugui revisar que el títol autoritzat permet corroborar que el notari ha exercit la seva funció de valoració de l' existència i vigència del poder i de la suficiència de les facultats que confereix de forma completa i rigorosa.
8.- Contingut i forma de la convocatòria de junta general. Aspectes a tenir en compte
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 22 de març de 2024 (BOE de 16 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un cas on la Registradora denega la inscripció d'una escriptura d'elevació a públic d'acords socials (dissolució i extinció de la societat i nomenament de liquidador), en considerar que la convocatòria no està ben feta ja que aquesta no va ser enviada per l'administrador (sinó a través d'un tercer, això és, el servei postal del "Col·legi d'Advocats de Palma") i, així mateix, perquè en el seu contingut, simplement constava en l'ordre del dia la dissolució de la societat per cauda legal (sense especificar de forma concreta la mateixa).
En aquest supòsit, la DG resol revocant aquests defectes, determinant doncs que si la convocatòria procedeix de l' administrador i està signada per aquest, encara que la remeti un tercer, és vàlida i, així mateix, que és vàlid l' ordre del dia sobre dissolució per causa legal sense necessitat d' expressar la causa concreta d' aquesta dissolució.
9.- Venda d' immoble per entitat concursada. Es requereix la resolució judicial ferma que autoritzi l' alienació
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 19 de març de 2024 (BOE d'11 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un cas on es presenta a inscripció una escriptura de compravenda, en què la societat venedora es troba en concurs de creditors, en fase de liquidació, realitzant-se la venda conforme al pla de liquidació aprovat per una interlocutòria judicial de la qual no consta la seva fermesa.
El Registrador denega la inscripció per aquest motiu (falta de fermesa de la interlocutòria) i la DG ho confirma, determinant doncs que per a la venda d'una finca d'una entitat concursada en fase de liquidació s'ha d'aportar la interlocutòria aprovatòria del pla de liquidació en què consti la seva fermesa.
10.- Remuneració de l' administrador d' una societat. El sistema retributiu ha de constar determinat en els estatuts
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP de 4 de desembre de 2023 (BOE de 27 de desembre de 2023), en la qual la DG resol un cas en el qual determina que, en relació al sistema de remuneració del càrrec d'administrador d'una societat, en els estatuts ha de quedar determinada la forma específica en la qual es materialitzarà aquesta retribució (és a dir, no és admissible descriure diversos sistemes alternatius i deixar a l' arbitri de la junta general l' elecció concreta).
En tot cas, no confondre amb la competència de la Junta per aprovar l'import màxim de la remuneració anual del conjunt dels administradors, ja que aquí el que s'indica és que en els Estatuts, ha de quedar fixada la forma concreta en què es retribueix als administradors (per exemple, una assignació fixa, o una participació en beneficis), sense que sigui admissible descriure diversos sistemes alternatius i deixar a la junta general la que sigui la que esculli entre ells quina tria en el cas concret.
11.- Venda d' immoble amb dret d' ús inscrit a favor de fills menors de 16 anys. Es requereix autorització judicial
S'adjunta (AQUÍ) Resolució DGSJFP d'11 de març de 2024 (BOE d'11 d'abril de 2024), en la qual la DG resol un supòsit on es formalitza la venda d'un immoble que pertany en proindivís a dos ex cònjuges, i en el qual hi ha inscrit un dret d'ús a favor dels fills, fixat en la sentència judicial de divorci.
En aquests casos, la DG determina que, si els fills són menors de 16 anys, per a la venda es requerirà autorització judicial, mentre que, si els fills són majors de 16 anys, n' hi haurà prou amb el seu consentiment en escriptura pública.
12.- Comunicacions amb els Registres de la Propietat: ¡Novetat important!
El 9 de maig entrarà en vigor la part de la llei 11/2023 que regula les comunicacions entre notaries i registres. Aquest fet està requerint realitzar modificacions en les aplicacions de SIGNO i en els sistemes de comunicació, en el que estan treballant els tècnics d' ambdues corporacions des de fa setmanes. Pel que fa a la remissió de les còpies de les escriptures als registres, els canvis visibles per a les notaries seran mínims, afectant únicament algunes noves dades establertes en la resolució de la DGSJFP de 20 de juliol de 2023, malgrat l' important avanç en seguretat que comportarà el nou sistema. Quant a l' obtenció d' informació registral a través de les notes simples continuades, i atès que la llei prohibeix l' ús del telefax, s' utilitzarà un sistema de repositori que els notaris podrem consultar tantes vegades com sigui necessari, sense cost addicional al propi de la nota.
En qualsevol cas, vull recordar que la resolució de la DGSJFP de 7 de juliol de 2023 estableix que els dies 9 i 10 de maig seran inhàbils a efectes de presentació de documents. Per tant, els notaris rebrem el justificant d' entrada del document en el registre immediatament, però l' assentament de presentació no ens arribarà fins al següent dia hàbil. En les primeres setmanes es podria donar el cas que, per qüestions d'integració tecnològica, alguns registres no sol·licitin la totalitat de les dades que han d'acompanyar el document presentat. Això no afectarà la validesa de la presentació, que serà realitzada amb les mínimes dades remeses.
En els pròxims dies des d'Ancert enviaran a la teva notaria els manuals corresponents i es realitzarà una sessió de formació online, de la qual se t'informarà puntualment.
13.- Dret de tempteig i retracte en operacions immobiliàries de grans tenidors a Catalunya
S'adjunta (AQUÍ) el Decret Llei català 6/2024, de 24 d'abril, de mesures urgents en matèria d'habitatge, en el qual es reconeix un dret de tempteig i retracte a favor de la Generalitat en la transmissió de qualsevol habitatge situat en una zona declarada de mercat residencial tensat que sigui propietat d'un gran tenidor persona jurídica que estigui inscrit en el registre de grans tenidors d'habitatge. Aquest dret d' adquisició preferent afecta la primera i posteriors transmissions dels habitatges.
A dia d'avui, aquest Registre de grans tenidors encara no existeix (tal com consta en la nota de Col·legi Notarial de Catalunya que s'adjunta AQUÍ), de manera que, quan entri en funcionament (de la qual cosa ja s'advertirà degudament), s'haurà de tenir en compte aquesta limitació en formalitzar aquesta classe d'operacions de compravenda immobiliària.
